????????主持人：成都農(nóng)商銀行法律總監(jiān)肖山
????????非常感謝組委會給我這個機會來主持。因為時間關系，中午時我們就做了一些討論。現(xiàn)在科技的發(fā)展非常的快，時間對我們的要求也非常嚴格。我跟每位發(fā)言人明確一下，每位發(fā)言人發(fā)言到了七分鐘的時候我就會提示，發(fā)言人就應該盡快結束發(fā)言。實際上針對銀行的改革點有很多的主題。準金融主題就是怎樣規(guī)范經(jīng)營，優(yōu)化公平競爭的環(huán)境等都非常重要。下面請我們劉少軍教授對《準金融“機構與業(yè)務”監(jiān)管的法理研究》做發(fā)言，有請！
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????????發(fā)言人：中國政法大學劉少軍教授
????????發(fā)言題目：《準金融“機構與業(yè)務”監(jiān)管的法理研究》
????????各位領導，各位專家學者，各位同學，下午好！下面我說一說我的想法。最近我在研究民間借貸的問題。在研究這個問題的過程中我感覺到有這么一個難題，就是我們國家現(xiàn)在的金融監(jiān)管法對金融機構是有非常清楚非常明確的法律規(guī)定的，但是這樣一來就產(chǎn)生了一個問題，就是我們國家設定金融監(jiān)管來監(jiān)管這些機構時是按照國家的想法、國家的規(guī)劃來設計的，這樣問題就會出在民間。老百姓自己會整出一些準的金融機構和準的金融業(yè)務，許多論文都對此有所闡釋，這里就不再累述。我統(tǒng)計了一下，大約有十來個準金融機構的類型，也有十多個準金融業(yè)務形式。這些準金融機構和準金融業(yè)務，根本不可能在我們的金融監(jiān)管范圍，因為按照我們的監(jiān)管法的規(guī)定，監(jiān)管的對象是非常明確的。所以對這些東西的監(jiān)管在監(jiān)管法上不成立。而我們的民間借貸出事很大程度上就是因為這個問題。因為其不在金融監(jiān)管法的范圍之內(nèi)，我們就沒權去監(jiān)管這類東西。我認為是不是我們監(jiān)管的法理上出現(xiàn)了問題。我們的監(jiān)管法法理應該是監(jiān)管所有有金融風險的機構和所有有金融風險的業(yè)務。這個范圍是不確定的。只要有系統(tǒng)性的金融機構出現(xiàn)，或者有新的金融業(yè)務出現(xiàn)，我們就應該將其納入監(jiān)管范圍?，F(xiàn)在我們的監(jiān)管法，法律非常清楚的規(guī)定了監(jiān)管對象，剩下的就不是。這樣的話，我們的監(jiān)管就沒法進行，出事就是必然的。因為沒人敢管，你想管的話就是違法的。所以，我認為我們金融監(jiān)管法從法理的思路上應該發(fā)生根本的變化，如果不發(fā)生根本的變化，這一塊將來還得出事。當然我們的監(jiān)管機構已經(jīng)開始有此方面的動作了，但是實際上是不敢真管的。因為真管是沒有法律依據(jù)的。
????????另外我想說我們的金融監(jiān)管體系現(xiàn)在是中央監(jiān)管大一統(tǒng)的模式。我認為民間監(jiān)管的事，中央監(jiān)管系統(tǒng)可能很難把它管好。所以我認為應該有各級地方政權金融監(jiān)管權。盡管現(xiàn)在地方成立了一些準金融監(jiān)管機構，如地方的金融辦、金融局等，法律是沒有賦予它真正的金融監(jiān)管權，所以這樣是不行的。
????????再有就是金融混業(yè)監(jiān)管和分業(yè)監(jiān)管的問題。如果將來存在地方的金融監(jiān)管機構，肯定是混業(yè)監(jiān)管。因為金融業(yè)務、金融機構的發(fā)展和產(chǎn)生是不確定的，分業(yè)監(jiān)管是會亂套的。我們現(xiàn)在金融已經(jīng)從民間開始出現(xiàn)了，就倒逼著我們承認金融監(jiān)管肯定是混業(yè)的。但中央的金融監(jiān)管是混業(yè)的還是分業(yè)的，根據(jù)具體情況可以確定，所以監(jiān)管機制的改革應該深思。謝謝，到此結束！
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????????主持人：成都農(nóng)商銀行法律總監(jiān)肖山
????????劉少軍教授開了個好頭，再次感謝！自貿(mào)區(qū)的金融發(fā)展世界關注。金融制度創(chuàng)新是非常關鍵的，我們這些學者也是非常關心的。下面請我們改革深水區(qū)的吳弘教授來介紹一下《自貿(mào)區(qū)金融改革與制度創(chuàng)新》的課題。
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????????發(fā)言人：華東政法大學吳弘教授
????????發(fā)言題目：《自貿(mào)區(qū)金融改革與制度創(chuàng)新》
????????先講一下金融改革的背景。自貿(mào)區(qū)掛牌是今年九月底，是李克強總理力推的項目。自貿(mào)區(qū)現(xiàn)在分四個園區(qū)，包括外高橋保稅區(qū)、外高橋保稅物流園區(qū)、洋山保稅港區(qū)和上海浦東機場綜合保稅區(qū)等四個海關特殊監(jiān)管區(qū)域，有28.78平方公里。目前為止，各大銀行都在此設立了分支機構，而且包括一些外資銀行?，F(xiàn)在小金融機構進去的業(yè)務量還不夠大。目前主要還是一些前期的基礎性的工作。中央給自貿(mào)區(qū)定的調(diào)子是“中國上海自由貿(mào)易試驗區(qū)”，所以基本精神很清楚。第一個原則是改革；第二個原則是只提供貿(mào)易的便利，不提供各種優(yōu)惠，包括企業(yè)準入的便利，準入的要求降低變成一種普惠；第三個原則是這種模式可推廣可復制。整個自貿(mào)區(qū)的改革試驗中一個重要內(nèi)容就是金融改革。這次改革很強調(diào)制度創(chuàng)新。從制度創(chuàng)新的角度講給我們的法治建設提出了很多的任務。這就是一個自貿(mào)區(qū)改革的大背景。
????????自貿(mào)區(qū)金融改革作為目標提出之后，有關監(jiān)管機構、地方政府都出臺了很多規(guī)定，其中最為矚目的規(guī)定就是12月1號人民銀行出臺的《關于金融支持中國（上海）自由貿(mào)易試驗區(qū)建設的意見》，就是我們經(jīng)常講的“30條”。從一開始國家給自貿(mào)區(qū)的改革就定了四個主要的內(nèi)容，這四個內(nèi)容就是我們大家討論到的，所關心的目前金融改革的四大熱點問題，就是自貿(mào)區(qū)的金融改革的四大任務。第一個任務人民幣擴大跨境使用的問題，第二個任務就是劣幣市場化，第三個問題是資本賬戶的開放，第四個是外匯管理體制。針對這幾個方面有關監(jiān)管機構和地方政府都做了一些努力，但是這些努力都是漸進式的。有關人民銀行30條的解讀還是比較多的，在這里我們就一些主要的方面進行以下介紹。首先我們強調(diào)金融改革還是要服務實體經(jīng)濟和貿(mào)易經(jīng)濟，主要是便利國際貿(mào)易，先行先試。它的基本原則是風險可控，鞏固經(jīng)濟，成熟一個推進一個，適時有序的進行試點，這是金融改革的一個總的基本精神。最重要的是資本賬戶開放的問題，這次提出的境內(nèi)居民的自由貿(mào)易賬戶和區(qū)內(nèi)非居民的自由貿(mào)易賬戶，區(qū)內(nèi)非居民沿用的原來的觀點，但是賬戶的概念是指自由貿(mào)易賬戶，而且是必須要區(qū)內(nèi)去，對外跨境的融資投資甚至是借貸都可以自由流動，那么到境內(nèi)的區(qū)外賬戶還是受管制的，就是我們過去經(jīng)常講的劃線。實際上就是在自貿(mào)區(qū)內(nèi)進行在風險控制下的賬戶開放的實驗，目前來講只是一個初步的賬戶開放的狀態(tài)。那么第二大任務剛才提到的人民幣國際化，即跨境使用和跨境業(yè)務。目前跨境的投資融資和匯兌，在人民銀行30條里做了一些詳細的規(guī)定。區(qū)內(nèi)企業(yè)跨境的直接投資更加便利，按照國家的規(guī)定不再適用審批制而是報備制。另外對個人的跨境直投包括證劵直投也開始在區(qū)內(nèi)開放了；個體戶對區(qū)外的投資也是逐步開放了；區(qū)內(nèi)資本市場的開放也在醞釀中，這需要其他的監(jiān)管機構來制定。另外還要進行區(qū)內(nèi)金融資產(chǎn)的自由貿(mào)易。
????????最后談一下制度創(chuàng)新，目前我們還談不上建立制度的問題，現(xiàn)在出臺的都是政策。如糾紛的解決，法院、檢察院、仲裁機構、調(diào)解機構等之間都開始有一些互助動作。因為一部完整的條例的制定需要中央各個機構的協(xié)調(diào)，而金融方面制度的制定我認為需要若干年的時間，目前來講還是政策推進的步驟，而在這當中有很多的問題值得我們?nèi)ミM一步探討，為以后的制度的建設做一些準備。我就簡單介紹到這里，謝謝大家！
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????????主持人：成都農(nóng)商銀行法律總監(jiān)肖山
????????銀行產(chǎn)品的銷售和發(fā)展還有其說明義務對消費者保護以及理財產(chǎn)品的風險和舉證都非常重要。下面有請保險法學會秘書長任自力教授介紹《銀保產(chǎn)品發(fā)展方向的法律思考》的相關內(nèi)容，有請！
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????????發(fā)言人：北京航天航空大學任自力教授
????????發(fā)言題目：《銀保產(chǎn)品發(fā)展方向的法律思考》
????????謝謝大家！很高興有機會能與大家交流一下銀保產(chǎn)品的問題。首先說明一下銀保產(chǎn)品的發(fā)展歷史和現(xiàn)狀。我們知道，在金融分業(yè)經(jīng)營、分頁監(jiān)管的模式下，銀行和保險公司展開了密切合作，即銀保產(chǎn)品，即銀行代表保險公司來銷售銀保產(chǎn)品。幾乎是國內(nèi)的所有銀行都參與了這項業(yè)務。那么對于保險公司來講，是一項非常重要的業(yè)務，銀保產(chǎn)品的銷售份額一度占到了人壽保險公司銷售額的50%以上，最近幾年也是占到了10%-20%的比例，這是很高的比例了。而對銀行來講，雖然它是銀行眾多業(yè)務中的一種，比例所占并不大，但是也是銀行重要收入的來源之一，因為銀行主要是據(jù)此收取中介費、手續(xù)費。銀保產(chǎn)品對應的銀保業(yè)務的合作模式主要是三種：一種是一對一，一家銀行對一家保險公司；一種是一對多，一家銀行對多家保險公司；再來是多對多，多家銀行對多家保險公司。不同的時期，根據(jù)監(jiān)管部門的不同要求，主要模式也有所不同。
????????銀保產(chǎn)品在發(fā)展中主要存在兩大問題。一個是銷售誤導的問題，一個是產(chǎn)品同質(zhì)化的問題。
????????就銷售誤導而言，銀保產(chǎn)品多是體現(xiàn)一種社會產(chǎn)品，一種投資性理財性的產(chǎn)品，這種產(chǎn)品具有儲蓄性具有投資性，它和銀行本身的理財產(chǎn)品之間就存在著高度的相同性和類似性。這樣一來，銀行在銷售此種產(chǎn)品的過程中往往會利用客戶對于銀行已經(jīng)存在的信任進行營銷而很少去充分的揭示產(chǎn)品本身的風險。所以很多人買了之后發(fā)現(xiàn)買的不是存單而是保單，因此產(chǎn)生了很多的糾紛和投訴。另外一個問題就是產(chǎn)品的同質(zhì)化現(xiàn)象。這種同質(zhì)化現(xiàn)象體現(xiàn)在兩個方面：一方面是銀保產(chǎn)品之間，不同的保險公司由不同銀行代銷的產(chǎn)品的高度類似化，難以形成產(chǎn)品之間的有效競爭；另一方面銀行的理財產(chǎn)品和銀行代銷的銀保產(chǎn)品之間存在高度的同質(zhì)化現(xiàn)象，如果我們拋開共性主體的不同，我們會發(fā)現(xiàn)銀保產(chǎn)品和銀行的理財產(chǎn)品之間很難進行區(qū)分，他們都是強調(diào)投資收益。從保險業(yè)角度來講，銀保產(chǎn)品既缺乏傳統(tǒng)保險產(chǎn)品的風險保障功能，另一方面，它往往又不能實現(xiàn)其承諾的投資收益功能。北京保監(jiān)局在前一段時間對北京市從09年自12年之間銷售的銀保產(chǎn)品進行了一些梳理。梳理的結果發(fā)現(xiàn)這些產(chǎn)品有兩個共同的特點：一是風險保障程度很弱，一是投資收益很低。這樣的產(chǎn)品就缺乏競爭力，沒有自己的特色。我們需要思考為什么會出現(xiàn)這樣的現(xiàn)象。其中的原因在于銀保產(chǎn)品和銀行的有些產(chǎn)品之間具有很高的類似性，本質(zhì)上來說都是一種金融工具，幫客戶進行風險管理、財富管理的工具。本身這種銀保產(chǎn)品的出現(xiàn)是可以滿足多方利益的，所以它存在，存在即有合理性。但是問題在于它的存在也存在缺陷，這需要我們進行規(guī)制。如何進行規(guī)制，我認為主要有兩點：一是對銷售誤導進行規(guī)制，其核心在于這個產(chǎn)品是保險產(chǎn)品，就要充分貫徹執(zhí)行保險法的有關規(guī)則。比如說保險產(chǎn)品的說明義務，充分的揭示風險，區(qū)分其與銀行理財產(chǎn)品的不同，不是存單而是保單；二是就是要對產(chǎn)品本身進行適當?shù)拿鞔_的區(qū)分。我們知道保險產(chǎn)品的基本功能是分散風險，轉移風險，提供風險保障。將來我們在對銀保產(chǎn)品進行界定時，適當?shù)目紤]要加強它的風險保障功能，適當?shù)牡耐顿Y收益功能，以此增強對客戶的吸引力。另外從監(jiān)管角度來講，如果銀保產(chǎn)品和銀行的理財產(chǎn)品之間高度趨同的話，我們應該適當考慮在適用保險法的同時適用銀行法的規(guī)范，甚至在某些情況下適用證券法的監(jiān)管措施。謝謝大家！
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????????主持人：成都農(nóng)商銀行法律總監(jiān)肖山
????????下面我們請?zhí)撇ń淌诰汀蹲再Q(mào)區(qū)背景下，民營資本的銀行業(yè)準入法律制度》的選題談談自己的看法，有請！
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????????發(fā)言人：華東政法大學唐波教授
????????發(fā)言題目：《自貿(mào)區(qū)背景下，民營資本的銀行業(yè)準入法律問題》
????????現(xiàn)在自貿(mào)區(qū)是一個非常熱門的詞。在聽了吳老師比較宏觀的講解后，我只是做一個自貿(mào)區(qū)背景下，民營資本的銀行業(yè)準入這個話題的重提，因為現(xiàn)在關于此方面在政策上有一些非常不錯的利好消息。今年九月以來，中央連續(xù)發(fā)了一些規(guī)范性的文件，來闡釋放開民營資本的銀行業(yè)準入問題，實際上長期以來民營資本的銀行業(yè)準入就存在著一些障礙和壁壘。主要是有三個方面，一個是注冊資本，一個是經(jīng)營范圍，一個是對從業(yè)人員的限制。現(xiàn)在在這樣一個新的背景下，此話題重提應該來講對于民營資本的銀行業(yè)準入是非常有利的。通過比對美國、香港、臺灣的一些制度，我們認為在這個方面接下來制度上的細化是比較重要的。
????????我想先梳理一下九月份以來的一些利好政策。從9月27號起，國務院發(fā)布了上海自貿(mào)區(qū)試驗的總體方案以后，就已經(jīng)明確了對銀行業(yè)的開放措施。一是允許符合條件的外資金融機構設立外資銀行，符合條件的民營資本與外資金融機構共同設立中外合資銀行，在條件具備的時候，在貿(mào)易區(qū)內(nèi)試點設立有限牌照銀行。這種提法在以前來說是96年到02年這樣一段長時間的政策松動，民營資本參股問題在法律上來說是沒有障礙的，但是關于設立的問題還是在此方案中明確提出，同時此方案提出要完善相關管理辦法，加強有效監(jiān)管。9月29號銀監(jiān)會發(fā)布的《關于自貿(mào)區(qū)銀行業(yè)監(jiān)管有關問題的通知》中提出支持民間資本進入?yún)^(qū)內(nèi)銀行業(yè)，指出支持符合條件的民營資本在區(qū)內(nèi)設置自擔風險的民營銀行，支持符合條件的民營資本參股中外資本就金融機構在區(qū)內(nèi)設置中外合資銀行；同時也提出要簡化準入方式，這樣就明確的把事前審批制度改為事后報告制度，這樣使得在區(qū)內(nèi)銀行業(yè)的準入事項的綠色快速通道已經(jīng)打通了。在11月12號召開的十八屆三中全會上更加明確了要設立允許具備條件的民間資本依法設立中小型銀行的規(guī)定。到11月14號，銀監(jiān)會公布了修訂后的《中資商業(yè)銀行行政許可事項的辦法》，此辦法對中資商業(yè)銀行的開辦的行政審批方面做出了明確的調(diào)整。在規(guī)定境內(nèi)金融機構作為中資商業(yè)銀行發(fā)起人應當具備的條件中，明確取消了商業(yè)銀行資本充足率不低于百分之八，非銀行金融機構資本額不低于百分之十等規(guī)定，用“符合監(jiān)管要求”這樣的語句來代替原有規(guī)定。到了12月3號，中國人民銀行發(fā)布了《關于金融支持上海自貿(mào)區(qū)建設的意見》，就是30條，這里就在總體原則上就應該說對民營資本進入銀行業(yè)是加以原則上的肯定的，主要是要堅持改革創(chuàng)新的先行先試，堅持風險可控。對于30條的解讀，認為提高市場化的水平要把更多的選擇權交給市場。從銀行的層面來講的話，就是要拓寬中小企業(yè)、私營企業(yè)的融資渠道。之所以這么解讀，實際上我們大家都知道這里面臨的一個背景，就是根據(jù)銀監(jiān)會的統(tǒng)計數(shù)據(jù)顯示，2011年商業(yè)銀行的凈利潤是10412億，比10年要增長36.34%，12年是12400億，比11年又增長18.9%，也就是說平均我們商業(yè)銀行每天的吸金量要達到33.97億元，這個數(shù)據(jù)還是非常高的。同時中小企業(yè)融資難的問題還是非常嚴峻，也就是說中小企業(yè)的融資渠道始終是需要進一步的來拓寬。我們說民營資本進來還是有三大政策管制上的問題，一個是銀行業(yè)的價格管制，第二個是信貸規(guī)模的管制，第三個就是銀行準入的管制。在銀行準入的管制上還有三個方面需要注意的問題，一個是注冊資本，一個是經(jīng)營范圍，一個是從業(yè)人員資格的問題。謝謝大家！
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????????主持人：成都農(nóng)商銀行法律總監(jiān)肖山
????????證券、債券、股票、私募、公開公司等與我們的日常生活息息相關，都是熱點的詞匯，但實務中，私募發(fā)行的注冊與其大的監(jiān)管是如何退化的管理呢？下面我們請藍壽榮教授給我們做精彩的發(fā)言。謝謝！
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????????發(fā)言人：南昌大學法學院藍壽榮教授
????????發(fā)言題目：《論私募發(fā)行的注冊豁免與欺詐監(jiān)管——從2013年美國證券交易委員會對芝加哥會議中心項目提起證券欺詐訴訟說起》
????????尊敬的專家學者，親愛的同學們，非常感謝大家給我這個發(fā)言的機會。我接到發(fā)言的通知一直不敢說話。因為本章發(fā)言后通常會有個點評，但是我又覺得不發(fā)言還不行。我認為呢，提交給會議的論文集的第190頁，主要講的是老生常談的私募這樣一個問題。美國證交會起訴了一個當時叫芝加哥會議中心這樣的一個項目。這個項目涉及到250個中國的投資移民問題。他們申請了這個項目，希望這個項目能夠移民。這演繹了很多故事。這是一個投資移民項目。有一句話就是說移民有風險，投資需謹慎。但是我們看到的是什么呢，是他們的這個項目為什么被美國證交會起訴。是因為在美國法中，像這樣的一種情況，根據(jù)美國法的認定，它被認定為私募而不是借貸。為什么他們在開始的時候沒有被起訴呢？那是因為在美國法里面這個被認為是一種私募，這些投資者比較成熟、老練，就不需要法律給與的特別的保護，也就可以免除注冊，免除美國證券法核心的制度這樣一個管制，這樣，他就沒有在開始時被起訴。那么他為什么在后來就被起訴了呢？是因為他的這個里面有大量的一些重大事實行為和核心都存在著一些欺詐。我們講，在美國法里面有這樣一個原則，司法盡量還給私權以空間，如果存在欺詐的話，法律萬萬會攔截。那么根據(jù)這樣一個私募。美國法借鑒對我們也沒有什么壞處。根據(jù)這樣一個認為，我們經(jīng)過大量的思考，這對我們國家銀行法也有重大的意義。我們銀行上大部分的產(chǎn)品也可以歸為這樣一類，一個是證券的定義應當放寬。原來我們采取列舉式的方式，這源于我們早期計劃經(jīng)濟時期的行政體制。由于我國證券法沒有對證券做一般性的定義，不能涵蓋后來發(fā)生的與證券內(nèi)容相類的活動。那我國目前經(jīng)濟發(fā)達，市場發(fā)展非?？欤赃@樣的一些商品都游離在法律之外。一些民營企業(yè)借貸投資與融資不暢，致使制度性的違法行為屢禁不止。所以我個人認為，證券法的修改應對證券做一些比較寬泛的理解，邊界清晰。第二個證券法修改，對證券定義修改的同時應將機構性監(jiān)管轉為工業(yè)性監(jiān)管，明確公開發(fā)行貨幣及其例外制度，這樣才能夠理清一般性的證券公開發(fā)行與私募的界限，也可以把一些實際上是一種融資的產(chǎn)品納入證券法的管轄。第三個也就是欺詐要嚴格的禁止。在金融法學的領域，我個人認為，應當還私法、私權有足夠的空間，如果不是欺詐，就不要給法律上的強制性的制止。與上午發(fā)言的有些不一樣，這里我要表明，我的一個觀點就是應該給私權以盡可能多的空間。只有在涉及到欺詐的時候，我們采取懲罰它。如果是一般性的違法行為，法律盡量不去做這樣的一個禁止。我的發(fā)言就到這里，謝謝大家！
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????????主持人：成都農(nóng)商銀行法律總監(jiān)肖山
????????上午我們的徐孟洲教授和陳家輝廳長對市場的利率化和存款保險制度做了精彩的論述，下面要講的是銀行的退出機制也要深入的研究。下面有請傅瑜教授對商業(yè)銀行破產(chǎn)重整法律問題探析做精彩的發(fā)言。
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????????發(fā)言人：西北政法大學傅瑜副教授
????????發(fā)言題目：《商業(yè)銀行破產(chǎn)重整法律問題探析》
????????首先非常感謝會務組給我提供了一個就我的淺見向各位專家、大家求教的機會。前面的各位能學者討論的都是銀行如何生存的問題，本人探討一下銀行怎么死的問題。當人，前面的幾個觀點都是銀行如何更好的生存，本人的觀點更加集中在銀行如何更好的死。首先呢，本人的文章有一個定位，是基于破產(chǎn)制度的功能。對破產(chǎn)的功能我理解有三個方面，第一叫還債功能，常規(guī)表述是破產(chǎn)還債、公平受償。有一個前提是在有限責任的大前提下，程序公平是可以實現(xiàn)的，但是實體公平是不可以實現(xiàn)的。一共有80000萬的負債，5000萬的注冊資本，注定3000萬有限責任是還不了了。所以呢我認為，傳統(tǒng)的破產(chǎn)還債即使是具有還債的功能，公平受償是不足以或者是就現(xiàn)在來講不是一個很好的功能。第二個是清算功能。破產(chǎn)程序有清算的功能，具體反映在操作上即概括的訴訟程序和極個別的反訴，原告與被告執(zhí)行于各種訴訟、保全及清算。第三種功能，也就是我們受到了十八屆三中全會的啟發(fā)，市場化退出，本人認為市場化退出與破產(chǎn)、清算、還債不能在同一語境下進行解讀。本人關于商業(yè)銀行的重整是在市場化退出這樣一個意義上定位。市場化退出我想具有三個情形，一種就是真正的退出，真正反映退出的應該是死掉、出局；還有一種是可能被吸收，被合并，它的原來的主體已經(jīng)不存在，但是一些構成要素還存在；還有第三種市場化退出，就是本文關注的重心，因重整而退出。可能名義還在，名稱還在，但是月亮也不是原來的月亮，山也不是那個山?？赡芄蓶|資產(chǎn)結構、業(yè)務結構、經(jīng)營管理的模式可能因重整發(fā)生了根本的變化。這是本文的一個基本定位。那么，討論的要素有這么幾個，這個與重整相關的問題，與接管、破產(chǎn)和解有關，但是也不完全和它相同或對接。那么破產(chǎn)有那么幾個要素。重整的要素大概有那么幾項。包含了股東的重整、資產(chǎn)的重整（負債的變化、負債結構和數(shù)額、資產(chǎn)結構、資產(chǎn)數(shù)額、業(yè)務的變化、經(jīng)營管理的變化）的要素。本人認為有資產(chǎn)的結構要素。按照重整的主體把他分為提出重整的主體和參與重整的主體。目前世界各國通常的做法，只有什么樣的主體可以提出銀行的重整，只有監(jiān)管機構，這個是目前普遍的做法。第二個認為可以加以變通。有兩種變通，第一個就是在監(jiān)管機構提出重整之前可以有一個前置程序，監(jiān)管機構在決定一個銀行是否能夠，能夠適宜啟動重整程序，我覺得應該有一個前提條件，就申請有監(jiān)管機構決斷是否進行重整，包括股東自行申請重整，債權人當然有資格有權利進行重整，本人特別要強調(diào)的是，第三人有意于接這個攤子的，接這家銀行的第三者也可以提出申請重整的方案。在申請方案中應該有一個非常完善的一體化的東西，能說服監(jiān)管機構覺得能夠啟動重整，這是關于重整的提出主體。參加的主體，本人認為，共同債權人還應該包括第三人。第三者應該給與關注。因為我們現(xiàn)在的銀行的許可制就權利而言不知道什么時候才能不許可，可以隨便設立。這樣的機制偏向，所以要鄭重地設置一下銀行的許可。那么一家銀行要死掉是否可以報貨幣關系的清算態(tài)度呢，本人認為值得商榷。就是銀行的破產(chǎn)，哪怕是破產(chǎn)達到了邊界也應該優(yōu)先考慮重整的問題。所以第三人的重整方式應該受到關注。重整的方式，其實目前的接管也包含有重整的意味，而且也有相應的公證在做,也有司法上的重整。本人認為是否應考慮引入第三種重整方式,在銀行業(yè)工會的主持下進行重整，有沒有可能需要大家一塊來探討。最后一個問題，銀行破產(chǎn)有關法規(guī)的立法起意。目前通行的做法就是立一個單獨的法就叫《商業(yè)銀行監(jiān)管條例》，這個條例好不好呢，本人覺得也值得考慮。單獨立法模式，把商業(yè)銀行破產(chǎn)的相關規(guī)定就直接規(guī)定在商業(yè)銀行法里面也是一種選擇。本人大概傾向于后者。這個由于時間的原因，本人的文章寫的很爛，寫文章的主要目的是為了參加研討會，與各位大家見面，就是這樣。謝謝大家，不足之處，各位專家指正、批評，謝謝。
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????????主持人：成都農(nóng)商銀行法律總監(jiān)肖山
????????由于會議推遲召開，時間比較緊，我們?yōu)檫_到工作的業(yè)績，請兩位點評人劉普生教授和李愛君教授在8分鐘之內(nèi)點評完畢。好，現(xiàn)在有請點評人。
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????????中南財經(jīng)政法大學劉普生教授：
????????好，謝謝大家。我和李教授有個基本分工。她點評三位，我點評三位。我點評的三位都是沒有發(fā)言稿的。我先做一個拋磚引玉的發(fā)言。少說幾句哈。我只談我的感受。第一個感受呢就是自貿(mào)區(qū)的金融制度創(chuàng)新應該是我們金融法學的當前最亮的亮點。第二個就是自貿(mào)區(qū)絕對不是上海這一家。我們不要以為上海搶得了先機，只有上海有自貿(mào)區(qū)。說不定下面就是我們。第三個就是國家社科基金項目的申報要注意前沿性、地域性的問題，這是一個非常值得批評的一個方向。因為我是搞法學期刊的，所以我從法學邊沿的角度，發(fā)展方向的文章非常不好寫，他搞不好就是一個專業(yè)的法律學科，是銀行學，是保險學，是一個一流的方向，非常保險，是吧。寫這個發(fā)展方向的法律思考。有兩點思考，第一，對銷售體制進行規(guī)制，是吧，這是一個專業(yè)的銀行學。所以我們這個審批的時候要嚴格一些。我就簡單說幾句哈，謝謝大家
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????????中國政法大學李愛君教授：
????????我下面就是也談不上點評哈，也是一個學習的過程。我先來點評一下。首先呢他把我們今年炒的最火的金融業(yè)大勢的金融也就是草根金融、金融機構和準金融機構進行了界定，從風險進行了分析。在風險的基礎上，然后提出自己監(jiān)管的原則，有論文我就不詳細說了，主持人給我界定了時間，這是劉少軍教授。對于任自力秘書長的發(fā)言我想談一下我的看法。你讓我受到了一個啟示,就是從消費者的角度，看銀行和保險產(chǎn)品的關系,銀行的產(chǎn)品既不保險也不收益。第二個觀點呢也告訴金融工具的設計者，銀保產(chǎn)品是不能一起綜合一起設計的。因為它的理念,一個就是銀行投資,一個是分散風險，所以他不能進行綜合經(jīng)營。即使在美國，他也早已實現(xiàn)銀保是不能合作的。所以這是第二點啟示。第三點呢是監(jiān)管部門。監(jiān)管機構在監(jiān)管銀行這些金融金融機構的時候，應該改變一下理念和思路。對金融行為進行監(jiān)管，不能只機構監(jiān)管。然后是藍壽榮教授。藍教授談的雖然是老生常談的問題但恰恰是我們國家這次證券法修改應該注意和重點修改的問題。我們證券法的第二條，證券的范圍的界定。美國的1533年度證券法，它的第二條第二節(jié)證券的范圍非常寬泛，恰恰是這種寬泛對商品經(jīng)濟社會中對欺詐對消費者起到了很好的保護作用。這是藍教授的觀點，也是此次證券法修改要注意到的一個問題。然后他提出了一個私法的問題，既然是私募股權不適用于公開發(fā)行，監(jiān)管機構怎么監(jiān)管，如何界定欺詐行為，這是藍教授。下面就是傅瑜教授，我看了他的論文也聽了他的演講。傅瑜教授用他本身富有磁性的聲音闡述了銀行怎么死，然后呢他又形成了一種觀點，他很慈悲為懷，就是說銀行還不能讓他死，在他死之前一定要進行急救，而且他開出了具體的方法。那么他這種慈悲恰恰符合金融機構的特點。那么金融機構它是國家以公共利益和消費者的利益，群體范圍很廣，他這種慈悲是對國家利益、公共利益、民族利益的大的慈悲。好，謝謝大家。
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????????主持人：成都農(nóng)商銀行法律總監(jiān)肖山
????????今天下午我們又看到了男士與女士的精辟總結，非常的精彩，本單元結束，休息十分鐘。