首屆“全國民法基礎理論與民法哲學論壇”簡報三
主題報告
?

　　時間：2013年11月9日，9：00—9：20
　　地點：大連海事大學中遠報告廳
　　主持人柴學偉（遼寧省高級人民法院副院長）：
　　尊敬的各位來賓，大家好！剛才，我們結(jié)束了首屆“全國民法基礎理論與民法哲學論壇”的開幕式，下面是主題報告。
　　今天為論壇作主題報告的是中國民法學研究會副會長，吉林大學法學院馬新彥教授，她報告人題目是：“私權(quán)的公益性”，報告時間20分鐘，請大家以熱烈的掌聲歡迎馬新彥教授做主題學術(shù)報告。
　　主題報告人馬新彥（中國民法學研究會副會長）：
　　非常感謝會務組和王利民教授，給我這樣一個安排。我非常榮幸能在這樣一個時刻，在首屆“全國民法基礎理論與民法哲學論壇”上做這樣一個主題報告。我今天報告的題目是：“私權(quán)的公益性”，這個題目，應當符合本屆論壇的主題。
　　私權(quán)，我個人認為，它大體經(jīng)歷了三個大的主要發(fā)展階段。分別為初級階段、中級階段和高級階段這三個階段。
　　就初級階段而言，私權(quán)是作為一種客觀實在而存在的。盡管那個時候還沒有形成一個私權(quán)的制度體系，也沒有一部完整的保護私權(quán)的成文法，但是私權(quán)卻是客觀存在的。比方說，我國古代刑法中，就有盜竊罪的規(guī)定，盜竊罪的這樣一種規(guī)定，它實際上是保護了私人所有權(quán)。所有權(quán)是最原始意義上的私權(quán)，或者說最積極意義上的私權(quán)。那么，這一階段私權(quán)的特征呢，我覺得有這么三個：一個是它不一定有一部完整的成文法，即真正意義上的民法；第二是私權(quán)制度尚缺少私權(quán)神圣、私權(quán)行使的平等等觀念的支撐；第三就是公權(quán)的強盛、私權(quán)的微弱，甚至私權(quán)完全被公權(quán)所忽視。
　　私權(quán)發(fā)展的中級階段，私權(quán)不僅僅是一種客觀存在的權(quán)利，而且私權(quán)是被奉為神圣的權(quán)利。私權(quán)行使中的個人意志得到了最應有的尊重。自由和平等成為私權(quán)保護的準則性依據(jù)。這一時期，私權(quán)的保護已經(jīng)得到了最理想化的構(gòu)建。私權(quán)和公權(quán)完全分離。私權(quán)獲得自己獨立存在的空間并且具有體系化。這是社會經(jīng)濟發(fā)展到一定階段的結(jié)果。私權(quán)的這樣一個發(fā)展狀態(tài)又成為社會發(fā)展的一個重要的推動力。
　　私權(quán)發(fā)展的高級階段，私權(quán)的功能和作用得到了越來越大的弘揚和發(fā)展。私權(quán)不僅僅表達個人意志和個人利益，私權(quán)還承載著社會公共利益，同時協(xié)助公權(quán)力對整個社會進行合理的管理。
　　大量承載著公共利益的私權(quán)的產(chǎn)生，對傳統(tǒng)意義上的私權(quán)是具有顛覆性的。大量公益性私權(quán)的產(chǎn)生對傳統(tǒng)意義上的私權(quán)的很多概念和制度有顛覆的可能和趨勢。但是，盡管有這樣一種趨勢，私權(quán)的公益性還是在應社會的需求而發(fā)展。善意取得制度大家都知道，它實際上顛覆了羅馬法的時候就已經(jīng)形成了的“任何人轉(zhuǎn)讓出去的權(quán)利不能大于自己的權(quán)利”這樣一個基本原則。那么善意取得制度下生成的善意第三人的所有權(quán)，這個第三人的所有權(quán)它實際上不僅僅表達了個人利益，同時這種所有權(quán)更重要的它是承載了整個社會的公共利益，那就是整個社會的交易安全和公有財產(chǎn)安全?？梢赃@么說，在信賴原則下產(chǎn)生的所有的私權(quán)都是公益性的私權(quán)。這是我多年來對信賴原則進行研究得出的體會。那么，除此之外，懲罰性賠償請求權(quán)也是一種公益性私權(quán)。大家都知道，在美國是懲罰性賠償最完善和最發(fā)達的國家，美國學者在論證懲罰性賠償?shù)恼斝缘臅r候都，毫無例外的論證懲罰性賠償?shù)奶钛a功能。在損害性賠償?shù)奶钛a功能論證當中，最有說服力的、最占統(tǒng)治地位的學說，是懲罰性賠償填補了社會整體利益的損害。就使得高于受害人損失的獲得的那一部分賠償有了正當性。我們都說損害賠償?shù)脑瓌t是你有多少損害我給你多少賠償。這是民法的傳統(tǒng)理論形成的這樣一種原則。而懲罰性賠償就顛覆了這樣一種理論，所獲得的賠償遠遠高于你的損害。那么，高于的這部分損害怎么才能具有正當性？美國的好多學者都在論證這個問題，論證了這個正當性，也就論證了懲罰性賠償?shù)恼斝?。占統(tǒng)治地位的學者都認為它填補社會整體利益損害。也就是說，這種請求權(quán)承載了社會利益。
　　從我國情況來看。無論是《消費者權(quán)益保護法》、《侵權(quán)責任法》、《食品安全法》，還是最高院關(guān)于商品房買賣的司法解釋，都規(guī)定了在產(chǎn)品生產(chǎn)或是商品銷售過程中的懲罰性賠償。這樣的損害，最大的特點是個體損害小、社會的波及面非常大，侵權(quán)人收益巨大。很多受害者因為個體損失小，不愿起訴，因為主張權(quán)利成本太高。賦予受害人懲罰性賠償，就是激勵受害者去主張權(quán)利，它是一種公益性私權(quán)，維護了公共利益。
　　還比如說，美國衡平法上的地役權(quán)，財產(chǎn)法重述第三版有關(guān)于它的規(guī)定。傳統(tǒng)的地役權(quán)是在土地私有制基礎上形成的，傳統(tǒng)的地役權(quán)實際上是相鄰的土地所有者之間，獨立地以土地的通行為核心內(nèi)容的一種權(quán)利。地役權(quán)是在工業(yè)革命之后城市不斷開發(fā)的背景下產(chǎn)生的。城市的大土地所有者為了應對農(nóng)村人口大量涌入城市，他把土地進行規(guī)劃，這一片土地可以建住宅，那一片土地可以建商店，進行整體的規(guī)劃。破壞規(guī)劃的人就是義務人，其他的人就是權(quán)利人，這種權(quán)利就是衡平法上的地役權(quán)。公益性就在于對整個城市的規(guī)劃保護。哪怕某一個人購買的土地得到市政部門的許可，建了一個加油站，或者建了一個醫(yī)院，但只要違背規(guī)劃當中的地役權(quán)，其他人依然可以要求他按照地役權(quán)進行規(guī)劃，
　　有這樣一個案例，某人購買了土地，只能建住房，幾經(jīng)轉(zhuǎn)手到消防大隊，契約里沒寫該土地只能建住房，但地役權(quán)有追及力。計劃興建消防設施，盡管得到政府的許可，但是其他居民享有衡平法上的地役權(quán)，法院判決停止建消防設施。在這種情況下，私權(quán)利可以對公權(quán)力進行制約，這就是它的公益性。美國最早對普通法上的地役權(quán)和衡平法上的地役權(quán)是有分類的。衡平法的地役權(quán)是在城市土地大量開發(fā)的基礎上的，到最后美國法上合二為一，統(tǒng)稱為地役權(quán)，我們可以得出，公益性的私權(quán)在不斷發(fā)展這樣一個結(jié)論。
　　保存地役權(quán)也代表一定公益性。比如遺產(chǎn)地役權(quán)。名勝古跡的所有人為供役人，市政管理人成為需役人，他們簽訂這樣一個協(xié)議。這樣，在一個古建筑上就形成了地役權(quán)，允許開放，允許公共參觀。這樣的話，既保護了名勝古跡和古文化，同時也延續(xù)了古跡的所有人的所有權(quán)。這樣一種地役權(quán)也帶有公益性。
　　在我們國家，環(huán)境權(quán)是近幾年討論比較熱的問題。但是對于環(huán)境權(quán)，學界的每個學科都在討論，環(huán)境法、人權(quán)法、行政訴訟法（環(huán)境公益訴訟）還有民法學者。關(guān)于環(huán)境權(quán)的定性問題，也有很多人研究。有人認為是公權(quán)，有人認為是私權(quán)，我認為他是一種公益性私權(quán)。正如健康權(quán)是民法上的權(quán)利，環(huán)境權(quán)也應當是民法上一種獨立的權(quán)利，是一種獨立的私權(quán)，而且具有公益性。每個人所享有的環(huán)境權(quán)是以空氣清潔、環(huán)境自然優(yōu)美的權(quán)利為內(nèi)容。你行使你的環(huán)境權(quán)的同時也給所有生活在這個環(huán)境下的人提供一個良好的環(huán)境，共享一個環(huán)境權(quán)。環(huán)境的統(tǒng)一性決定了環(huán)境權(quán)具有公益性，所以我認為環(huán)境權(quán)為公益性的私權(quán)，應當被列入到民法當中來。
　　通過上面的一些認識，我可以得出三個結(jié)論：第一，我認為，私權(quán)的人類社會發(fā)展史，是公權(quán)力與私權(quán)利配置關(guān)系的進化史；第二，公益性私權(quán)的發(fā)展是私權(quán)發(fā)展的最高階段或者是最高境界；第三，我認為，公益性私權(quán)的發(fā)展進程代表著法治國家建設的進程。私權(quán)得到的保護怎么樣，得到多大的尊重，多大程度協(xié)助公權(quán)力發(fā)揮作用，這個是法治國家建設中的重大環(huán)節(jié)。從這，我也得出感想：私法學者對法治國家的發(fā)展肩負著非常重要的使命。我的發(fā)言就到這兒。
　　柴學偉：
　　剛才，馬新彥教授為我們做了一場精彩的主題學術(shù)報告，讓我們大家再次以熱烈的掌聲對馬新彥教授表示感謝。
　　我宣布，本次論壇上半場結(jié)束，請大家轉(zhuǎn)場至綜合樓國際會議報告廳，參加主題論壇，主題論壇會有更多的人參與和互動，我相信會更加精彩。請大家有序轉(zhuǎn)場，也請校內(nèi)同學，照顧嘉賓、老師和外請客人優(yōu)先入場。
　　謝謝大家！
　　（以上整理的發(fā)言稿未經(jīng)發(fā)言人本人審閱）
?