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常紀文:《大氣污染防治法》修訂宜暫緩三審

時間:2015-07-16   來源:中國法學網(wǎng)  責任編輯:elite

  《環(huán)境保護法》的修訂工作很成功,現(xiàn)在看來,該法屬于環(huán)境保護領域萬金油式的一般、基礎性法律,把國內外先進的原則和制度借鑒進來,做一些原則性的規(guī)定即可,考驗的僅是立法者對域外立法借鑒的判斷能力,難度不太大。但是《大氣污染防治法》、《水污染防治法》等專門類環(huán)境法律的專業(yè)性和技術性要比《環(huán)境保護法》強得多,立法難度要大得多。如果繼續(xù)仍然用《環(huán)境保護法》的現(xiàn)有規(guī)范和原則性方法,照搬硬套,不體現(xiàn)大氣污染防治的特殊性,修訂意義不大。

  《大氣污染防治法》修訂工作目前已完成二審。盡管之前征求過相當多的意見,但是很多重要的意見沒有得到采納。

  可能因為專業(yè)性、技術性太強,全國人大常委會委員們未必充分知曉大氣污染防治的發(fā)展態(tài)勢、工作格局、防治思路和防治方法,審議會上的一些意見難免出現(xiàn)零碎化和非專業(yè)化。至今看來,意見征求會議倒是開了不少,但是通過最近的一些專家反饋來看,各界重要的意見大多數(shù)沒有采納,不僅環(huán)境法學界的意見比較大,王金南等環(huán)境經(jīng)濟、環(huán)境科學界的很多著名人士意見也比較大。

  目前來看,《大氣污染防治法》修訂工作存在以下主要的問題:

  一是立法目的與立法思路含糊不清,制度設計缺乏針對性和實效性?!洞髿馕廴痉乐畏ā返男抻?,應當堅持以生態(tài)文明建設為理論導向,以我國大氣污染形勢嚴峻的現(xiàn)實為問題導向,以區(qū)域性大氣環(huán)境管理的階段性目標為目標導向。但是這一思路沒有得到充分體現(xiàn)。具體表現(xiàn)為三點:

  一是區(qū)域性空氣質量改善的立法目的沒有得到體現(xiàn),這決定了會繼續(xù)沿用傳統(tǒng)的點源管控思維和方法來解決大氣問題,這必然導致氣候的體制、制度和機制建設,不符合現(xiàn)今大氣污染區(qū)域化的特征和大氣污染防治區(qū)域聯(lián)動化的需要。

  其二,各界普遍認為,《大氣污染防治法》應圍繞區(qū)域空氣質量目標管理和實際大氣環(huán)境容量、實時排放流量控制相結合的模式進行修訂,如總量控制指標的分配按年分配,沒有考慮大氣環(huán)境的實時質量、實時容量和大氣污染物的實時排放流量。為此,可以考慮建立動態(tài)的、細化符合大氣環(huán)境實時管理的排污許可證管理制度。為了實現(xiàn)這一點,應當建立動態(tài)的大氣污染信息共享機制、質量預警機制、區(qū)域協(xié)作機制和污染應急機制。事實上,這一在APEC期間環(huán)境保護積累下來的寶貴經(jīng)驗,卻沒有得到立法的反映。

  其三,大氣污染區(qū)域化已成事實,區(qū)域協(xié)同發(fā)展甚至一體化發(fā)展是國家今后發(fā)展的基本模式,為此,修訂草案應當花大氣力在這方面進行預防性的制度構建,而不僅僅是在重污染天氣的應對方面作出規(guī)范。如第2條是否可以考慮修改為“防治大氣污染,應當鼓勵規(guī)劃先行,通過區(qū)域協(xié)調發(fā)展甚至一體化的措施,轉變經(jīng)濟發(fā)展方式,優(yōu)化區(qū)域內產業(yè)結構和布局,挑戰(zhàn)能源結構,加強對燃煤……實施協(xié)同控制,減少區(qū)域內大氣污染物的排放”?

  二是對大氣污染的現(xiàn)狀與防治對策把握不到位,制度與機制設計嚴重缺乏?,F(xiàn)在的大氣污染形態(tài),和《大氣污染防治法》當初制定時相比,發(fā)生了根本性的改變,既有工業(yè)點源的污染,也有生活面源的污染,還有交通工具的污染。它們對區(qū)域性霧霾都有大的“貢獻”,各自所占的“貢獻”比重都不容忽視,都應承擔相應的義務。加上區(qū)域之間的污染因為氣象的影響相互傳遞,出現(xiàn)交融性特點,在現(xiàn)有的體制下區(qū)域責任很難予以區(qū)分,必須予以理順。

  《大氣污染防治法》此次修訂,體制和制度、機制的設計必須要解決這些問題,否則失去修訂意義。如果繼續(xù)沿用以前的點源管理體制、制度和機制來解決區(qū)域大氣污染問題,就像用計劃經(jīng)濟時代的措施來解決市場經(jīng)濟時代的問題一樣,無濟于事。

  一些問題,還值得進一步商榷,如對交通工具造成的大氣污染,是否以經(jīng)濟限制、經(jīng)濟刺激的方式來替代一味地限行、禁行措施?對于區(qū)域性的大氣污染聯(lián)防聯(lián)治,是否可以規(guī)定各區(qū)域的源解析義務?

  以摸清大區(qū)域內的總體排放底數(shù)和各區(qū)域的排放底數(shù),分清各區(qū)域的減排義務,以明確各區(qū)域的減排責任,強化各區(qū)域的行政監(jiān)管和區(qū)域生態(tài)補償責任。由于各區(qū)域的歷史污染排放和生態(tài)破壞責任不同,目前各自的經(jīng)濟基礎和能力不同,在區(qū)域合作方面,是否有必要針對各區(qū)域規(guī)定大氣污染防治共同但有區(qū)別的責任原則?

  三是對未來的大氣污染態(tài)勢和防治規(guī)律缺乏把握。

  修訂草案新增第五章“重點區(qū)域大氣污染聯(lián)合防治”,為區(qū)域大氣污染防治設立特殊的制度和機制。

  最近幾年,霧霾污染正呈現(xiàn)全國性的特點或者具有全國性的趨勢。對于一個發(fā)展中大國,霧霾污染是環(huán)境與發(fā)展不協(xié)調的產物,是快速發(fā)展過程之中不可避免的環(huán)境現(xiàn)象。加上2030年前,中國的碳排放將達到頂峰,全球經(jīng)濟目前和今后一段時間仍然面臨不景氣的局面,因此中國的霧霾污染將會持續(xù)5-10年,甚至更長的時間。今后一段時間,更多的區(qū)域可能成為霧霾發(fā)生區(qū)域,現(xiàn)有的一些輕霧霾區(qū)域,霧霾將可能變得更嚴重。在這種情形下,大氣污染防治措施應當具有時效性、針對性和實效性??上У氖?,在《大氣污染防治法》修訂稿中沒有看到這種措施部署。

  再比如是不是一律要強調發(fā)展、利用清潔能源?,F(xiàn)在出現(xiàn)了燃煤火電行業(yè)的超低排放技術,再談大力促進天然氣發(fā)電,在北方是否合理?是否可以在強調能源開發(fā)結構調整的同時,也重視能源利用結構的調整?

  四是區(qū)域污染防治思路和方法不清晰,制度設計不深入。

  首先,缺乏區(qū)域源解析的關鍵性規(guī)定。源解析是弄清各區(qū)域污染底數(shù)、分清區(qū)域污染責任的基礎性工作。沒有源解析,談區(qū)域大氣污染聯(lián)合防治,是不公平和不科學的。為此應把這項工作納入地方政府的重要基礎工作,要求摸清各區(qū)域內的總體排放底數(shù)和各區(qū)域的排放底數(shù),分清各區(qū)域的減排義務,以明確各區(qū)域的減排責任,強化各區(qū)域的行政監(jiān)管和區(qū)域生態(tài)補償責任。

  其次,跨區(qū)域的大氣污染防治體制和機制規(guī)定沒有考慮實際需要,如共同的上級人民政府統(tǒng)一指導、協(xié)調和監(jiān)督解決不了問題時,是否有必要建立區(qū)域大氣環(huán)境保護機構,以統(tǒng)籌協(xié)調區(qū)域內大氣污染防治工作?在重點區(qū)域大氣污染防治的章節(jié)之中,是否有必要規(guī)定區(qū)域內既發(fā)揮各自靈活性又保護區(qū)域內整體大氣環(huán)境質量的統(tǒng)一規(guī)劃行政體制、統(tǒng)一環(huán)境保護共治的體制、協(xié)調執(zhí)法的體制、統(tǒng)一舉報的體制、統(tǒng)一的監(jiān)測網(wǎng)絡組織體制、統(tǒng)一應急的體制和機制、統(tǒng)一的污染物排放總量分配體制、統(tǒng)一的排污權交易體制、統(tǒng)一的大氣污染治理市場化體制?是否有必要建立區(qū)域之間的協(xié)商體制和社會監(jiān)督體制,特別是司法監(jiān)督體制?

  這些深層次的問題,《大氣污染防治法》修訂稿大多沒有涉及,所以,很多學者認為,區(qū)域大氣污染聯(lián)防聯(lián)控難以落到實處。

  五是經(jīng)濟綜合主管部門的宏觀調控職責和制度被忽視,可能導致監(jiān)管跛腿現(xiàn)象。

  宏觀調控對于解決目前的區(qū)域性大氣污染,至關重要,所以既應考慮污染具體監(jiān)管的體制建設,還應考慮宏觀調控的體制建設,如產業(yè)結構、產業(yè)布局方面的職責,由誰行使的問題。

  修訂草案寫了“經(jīng)濟綜合部門”的很多職責,而專門規(guī)定監(jiān)管體制的修訂草案第5條卻缺乏規(guī)定,不妥當。行使監(jiān)管職責的部門有三類:一類是行政綜合協(xié)調的環(huán)境保護部門;一類是直接監(jiān)管污染防治的各部門;還有一類是行使宏觀調控職責的經(jīng)濟綜合主管部門。而第三類缺乏,有必要補上。事實上,很多環(huán)保問題,即使環(huán)境保護部門再怎么努力,如果缺乏發(fā)改委節(jié)能減排等宏觀調控措施的支持,是沒有多大的解決效果的。

  為此,《大氣污染防治法》修訂稿應當對宏觀調控的體制、制度和機制做出全面系統(tǒng)的規(guī)定,并且與具體環(huán)境監(jiān)管事項的體制、制度和機制相銜接。以上問題屬于立法的重大問題。

  由于《大氣污染防治法》的修訂正完成二審,即將進入三審。如果不引起充分重視,按照慣例,三審一般不會作大的修改和大的突破,就會予以通過。如果是這樣,正如北京大學汪勁教授等法學專家所言,這部立法修訂將是一次失敗的立法修訂。一些學者甚至認為,按照這種思路,其實沒有必要修訂《大氣污染防治法》、《水污染防治法》等專項法律,可以考慮提請全國人大直接制定全面的、系統(tǒng)的《環(huán)境法典》。

  這些意見值得全國人大常委會重視,建議暫緩《大氣污染防治法》修訂的三審,廢棄現(xiàn)有的稿子,重起爐灶,另行起草修訂條文。

  來源:《經(jīng)濟參考報》2015年07月07日第A08版

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