各位領(lǐng)導(dǎo)、各位專家學(xué)者：

　　大家上午好!很高興能有這個機會和大家一起交流學(xué)習(xí)，我今天報告的題目是《構(gòu)建臨時仲裁制度研究——以為借鑒》。海峽兩岸近些年由于具備更多的相似性，經(jīng)濟交往越來越頻繁、越來越緊密。從商務(wù)部網(wǎng)站有關(guān)2018年1—3月大陸與臺灣之間進出口及投資的相關(guān)數(shù)據(jù)可以看出，臺灣和大陸經(jīng)貿(mào)往來非常緊密，投資數(shù)額也日漸增加。緊密的經(jīng)貿(mào)及投資往來，除了給兩岸帶來經(jīng)濟增長外，也催生了兩岸企業(yè)和自然人之間的糾紛。福建作為對臺交往的前沿，近年來在取得對臺經(jīng)濟交往顯著成績的同時也處理了大量涉臺糾紛。2017年，福建法院妥善辦理涉臺案件2406件，約占全國法院涉臺案件總數(shù)的40%。按這一比例計算，2017年全國法院辦理涉臺案件總數(shù)約為6015件，較2015年上升11.76%。從以上數(shù)據(jù)可以看出，隨著兩岸之間政治關(guān)系的平穩(wěn)發(fā)展，兩岸之間經(jīng)貿(mào)、投資數(shù)額連年增長，但是，涉臺案件數(shù)量也在隨之增加。涉臺民商事糾紛的解決不僅直接影響到兩岸經(jīng)貿(mào)關(guān)系的發(fā)展，也是體現(xiàn)大陸法制環(huán)境的重要窗口，大陸很多省市在吸引臺商投資的同時也創(chuàng)建了多元化的糾紛解決機制——訴訟、調(diào)解、仲裁、行政裁決、行政復(fù)議。

　　在諸多的糾紛解決方法中我覺得仲裁是比較好的方式，因為它具有專業(yè)、靈活、快捷、保密等優(yōu)勢。早在2009年3月和2013年5月，在臺商投資密集地的上海和蘇州先后創(chuàng)立了全國第一家和第二家涉臺仲裁中心，兩家涉臺仲裁中心自成立以來，案件結(jié)案率逐年上升。2015年4月21日福建自貿(mào)區(qū)成立，憑借著對臺交往的地域優(yōu)勢，福建自貿(mào)區(qū)成立以來閩臺經(jīng)貿(mào)一直穩(wěn)步增長，2017年，閩臺兩地實現(xiàn)雙邊貿(mào)易額774.6億元人民幣，同比增長18.3%。為了妥善解決涉臺經(jīng)貿(mào)糾紛，助力兩岸經(jīng)貿(mào)關(guān)系的平穩(wěn)、快速發(fā)展，2015年12月29日海峽兩岸仲裁中心正式成立，對于仲裁而言，仲裁規(guī)則是仲裁機構(gòu)執(zhí)行仲裁程序的行為規(guī)范，也是人民法院對仲裁裁決效力進行司法審查的法定依據(jù)。因此，制定一套完備的、兼顧兩岸關(guān)系特殊性及兩岸經(jīng)貿(mào)糾紛特點的仲裁規(guī)則就顯得尤為重要。2016年6月1日起，經(jīng)由中國貿(mào)促會(中國國際商會)核準(zhǔn)的《海峽兩岸仲裁中心仲裁規(guī)則》正式實施。這套仲裁規(guī)則在制定時，充分借鑒了主要國內(nèi)、國際仲裁機構(gòu)最新的成果，在引進諸多先進仲裁制度的同時又充分結(jié)合兩岸經(jīng)貿(mào)爭議的特點，但是，再完備的規(guī)則在具體運作過程中都會出現(xiàn)或多或少的問題，臨時仲裁制度的缺失是這套仲裁規(guī)則的一大缺憾。

　　由于歷史和現(xiàn)實的原因，我國的臨時仲裁制度不僅產(chǎn)生的時間晚，且一直沒有得到充分的發(fā)展，但在國際仲裁領(lǐng)域中，臨時仲裁卻是早于機構(gòu)仲裁產(chǎn)生，被認為是仲裁的原始形式，早在公元前1500年，古埃及就已經(jīng)產(chǎn)生了臨時仲裁。所謂臨時仲裁是指雙方當(dāng)事人根據(jù)仲裁協(xié)議，將其爭議交給臨時組成的仲裁庭進行居中審理并作出裁決的仲裁形式。

　　臨時仲裁和機構(gòu)仲裁相比有諸多優(yōu)點，首先，當(dāng)事人的自主性更高，當(dāng)事人協(xié)商一致可以選擇仲裁員、仲裁程序、仲裁規(guī)則，這都是當(dāng)事人更高自主性的體現(xiàn)。其次，仲裁庭也有更大的自主權(quán)，可以不受任何機構(gòu)、任何人的左右。還有一點優(yōu)勢是費用比較低，臨時仲裁中仲裁費用僅指支付給仲裁員的酬金，而機構(gòu)仲裁中，除了這項費用外，當(dāng)事人繳納的仲裁費用還包括支付給仲裁機構(gòu)的案件管理費、仲裁員報酬以及仲裁庭聘請專家的費用和開支以及預(yù)付的仲裁費。基于這些優(yōu)點，很多國家都對臨時仲裁予以認可，甚至在少數(shù)國家如葡萄牙，臨時仲裁是主要的仲裁形式。希臘還曾一度取消機構(gòu)仲裁，在全國范圍內(nèi)推行臨時仲裁。仲裁用于解決商事糾紛的功能使得其在中國產(chǎn)生的時間較晚，封建社會長期重農(nóng)抑商的國家政策使得當(dāng)時的經(jīng)濟活動并不活躍，經(jīng)濟糾紛也不常見，仲裁產(chǎn)生、發(fā)展的基礎(chǔ)難以滿足。鴉片戰(zhàn)爭后，清政府被迫打開國門，外國企業(yè)一時之間大量涌入中國并與中國企業(yè)進行商事交易。商事活動的增多也催生了商事糾紛的增加，清朝末年民國初期民間仲裁產(chǎn)生;民國時期由于社會動蕩、戰(zhàn)事不斷，仲裁發(fā)展比較緩慢。新中國成立后相當(dāng)長的一段時間，高度計劃的經(jīng)濟體制使得當(dāng)時仲裁只用來解決涉外商事糾紛。20世紀(jì)80年代我國仲裁制度一個很顯著的特點就是行政化色彩比較濃厚。隨著改革開放的不斷深入，中國經(jīng)濟與世界經(jīng)濟日益融合，為了更好地解決商事糾紛，構(gòu)建法制化的營商環(huán)境，1995年9月1日《中華人民共和國仲裁法》正式施行，但沒有對臨時仲裁作出規(guī)定。

　　臨時仲裁規(guī)定的缺失，對我國仲裁制度的發(fā)展有顯著負面影響。我國是《紐約公約》的成員國，且在加入公約時未對臨時仲裁規(guī)定作出保留，這就意味著，其他國家作出的臨時仲裁裁決可以在我國得到承認和執(zhí)行。不僅如此，2009年12月30日發(fā)布的《最高人民法院關(guān)于香港仲裁裁決在內(nèi)地執(zhí)行的有關(guān)問題的通知》中規(guī)定：當(dāng)事人向人民法院申請執(zhí)行在香港特別行政區(qū)做出的臨時仲裁裁決、國際商會仲裁院等國外仲裁機構(gòu)在香港特別行政區(qū)作出的仲裁裁決的，人民法院應(yīng)當(dāng)按照《安排》的規(guī)定進行審查。不存在《安排》第七條規(guī)定的情形的，該仲裁裁決可以在內(nèi)地得到執(zhí)行。2015年最高人民法院發(fā)布的《關(guān)于適用的解釋》重申了上述立場，其中第545條規(guī)定：對臨時仲裁庭在中國領(lǐng)域外作出的仲裁裁決，一方當(dāng)事人向人民法院申請承認和執(zhí)行的，人民法院應(yīng)當(dāng)依照《民事訴訟法》第283條規(guī)定處理。

　　以上這些規(guī)定無不透露出一個信息：國外以及香港地區(qū)作出的臨時仲裁裁決可以在我國得到承認與執(zhí)行，而我國國內(nèi)作出的臨時仲裁裁決卻有可能面臨因為無效的臨時仲裁協(xié)議而得不到國外司法機構(gòu)承認和執(zhí)行的風(fēng)險。這將造成我國在履行有關(guān)條約義務(wù)或執(zhí)行有關(guān)規(guī)定措施時與對方國家或地區(qū)的權(quán)利義務(wù)不對等。還有學(xué)者指出，臨時仲裁的闕如客觀上給爭議當(dāng)事人造成不必要的負擔(dān)，也不利于我國仲裁市場的發(fā)展。

　　自貿(mào)區(qū)是我們國家近些年發(fā)展經(jīng)濟的重要試驗田，為充分發(fā)揮法治護航經(jīng)濟發(fā)展的作用，最高人民法院于2017年1月9日發(fā)布《關(guān)于為自由貿(mào)易實驗區(qū)建設(shè)提供司法保障的意見》推動臨時仲裁制度在我國的實行，該《意見》第9條第3款授權(quán)法院認可自貿(mào)區(qū)內(nèi)注冊企業(yè)之間的臨時仲裁協(xié)議效力。這一規(guī)定被視為我國法律對境內(nèi)進行的臨時仲裁的首次“松綁”，尤為引人矚目。除了理論上的規(guī)定之外，2017年3月23日，珠海市橫琴新區(qū)管委會和珠海仲裁委員會正式發(fā)布了《臨時仲裁規(guī)則》，該規(guī)則已于2017年4月15日起在廣東橫琴自貿(mào)片區(qū)施行，標(biāo)志著臨時仲裁在我國已經(jīng)從理論研究轉(zhuǎn)化為實踐推動，最高人民法院的《意見》也從理論層面的構(gòu)造轉(zhuǎn)化為實踐探索。

　　在與一些國家的臨時仲裁規(guī)則相比之后可以發(fā)現(xiàn)橫琴自貿(mào)區(qū)《臨時仲裁規(guī)則》具有以下特點。首先它適用的范圍擴大了，最高人民法院發(fā)布的《意見》僅僅將臨時仲裁限定于在自貿(mào)試驗區(qū)內(nèi)注冊的企業(yè)之間，而《臨時仲裁規(guī)則》第3條第1至3款規(guī)定該規(guī)則不僅適用于自由貿(mào)易試驗區(qū)內(nèi)注冊的企業(yè)之間約定的臨時仲裁，也適用于其他當(dāng)事人依據(jù)雙方約定的解決財產(chǎn)權(quán)益糾紛的法律可以采用臨時仲裁方式的情況，而且還適用于根據(jù)依照解決投資爭端的國際條約和國內(nèi)法而提起的一國與他國國民間的投資爭端仲裁;第二，當(dāng)事人行使意思自治權(quán)利更充分。《臨時仲裁規(guī)則》多處規(guī)定都賦予當(dāng)事人自主決定權(quán)：從臨時仲裁的啟動到仲裁庭的組成方式再到仲裁費用的承擔(dān)，以及程序事項的約定等等，通過這些規(guī)定力圖達到當(dāng)事人擁有更充分的意思自治權(quán)。第三是仲裁庭權(quán)責(zé)有所擴張。首先，《臨時仲裁規(guī)則》賦予仲裁庭一定的自由裁量權(quán)。例如規(guī)則第6條第2款規(guī)定，其次，加大仲裁庭責(zé)任的承擔(dān)。例如規(guī)則第59條規(guī)定。第四，機構(gòu)合理介入作為當(dāng)事人意思自治必要的補充，也作為對臨時仲裁有力的協(xié)助與支持。例如規(guī)則第17條第2款規(guī)定、第9條規(guī)定、第13條第4款規(guī)定。

　　通過對世界上主要仲裁規(guī)則及橫琴自貿(mào)區(qū)《臨時仲裁規(guī)則》研究，我認為，自貿(mào)區(qū)可以先行先試臨時仲裁制度，具體到《海峽兩岸仲裁中心仲裁規(guī)則》引入臨時仲裁制度時應(yīng)注意以下問題。

　　首先，機構(gòu)介入不能改變臨時仲裁之本質(zhì)屬性。機構(gòu)介入應(yīng)遵循不改變臨時仲裁之本質(zhì)屬性的原則，不能對仲裁庭各項正常行為形成干擾與阻礙。為了確保機構(gòu)介入不更改臨時仲裁屬性，要注意兩個問題：一是仲裁機構(gòu)身份的轉(zhuǎn)變。仲裁機構(gòu)在臨時仲裁中不再是管理者，而是服務(wù)者，主要職能應(yīng)是協(xié)助當(dāng)事人組成仲裁庭、提供必要的程序服務(wù)等。二是要確定仲裁庭管轄權(quán)優(yōu)先。在臨時仲裁中，仲裁庭管轄權(quán)和法院司法管轄權(quán)往往呈現(xiàn)出消極競合的情形，當(dāng)出現(xiàn)管轄權(quán)異議時，應(yīng)給予仲裁庭優(yōu)先權(quán)，讓仲裁庭成為管轄權(quán)的首個裁定者。

　　其次，仲裁員的選任應(yīng)突出海峽兩岸仲裁中心特色。海峽兩岸仲裁中心在兩岸四地聘請了近200位知名法律人士和其他專業(yè)人士擔(dān)任仲裁員，其中包括25位臺灣地區(qū)仲裁員。這一舉措的原因在于臺灣地區(qū)仲裁員更為通曉臺灣地區(qū)的法律規(guī)定、人文歷史，由他們參與仲裁兩岸企業(yè)之間的商事糾紛，更能讓臺灣企業(yè)接受仲裁裁決?；诖耍ㄗh，《海峽兩岸仲裁中心仲裁規(guī)則》引入臨時仲裁制度時對當(dāng)事人選任仲裁員應(yīng)規(guī)定，如果仲裁庭為三人的，其中必須有一位臺灣地區(qū)仲裁員。這樣的規(guī)定可以吸引臺灣地區(qū)當(dāng)事人在發(fā)生糾紛時優(yōu)先選擇臨時仲裁解決，而臨時仲裁具有的快捷、靈活優(yōu)點也能快速解決糾紛，時效的提高在一定程度上能夠更好的推動兩岸經(jīng)貿(mào)關(guān)系發(fā)展，以實現(xiàn)法律服務(wù)于經(jīng)濟發(fā)展的目的。

　　第三，放松仲裁協(xié)議形式要件?！杜R時仲裁規(guī)則》中規(guī)定，仲裁協(xié)議應(yīng)當(dāng)采取書面形式。書面形式包括合同書、信件、電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。隨著科學(xué)技術(shù)的發(fā)展，傳統(tǒng)立法中對于書面形式的界定顯得有些呆板。建議《海峽兩岸仲裁中心仲裁規(guī)則》引入臨時仲裁時將仲裁協(xié)議的形式范圍進行擴大，這一點可以參考2010年版《聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會仲裁規(guī)則》的相關(guān)規(guī)定。最新版的《聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會仲裁規(guī)則》中刪去了仲裁協(xié)議應(yīng)當(dāng)為書面形式這一要求，形式要求的放寬在于擴張仲裁協(xié)議的有效性，符合仲裁發(fā)展趨勢。建議《海峽兩岸仲裁中心仲裁規(guī)則》引入臨時仲裁制度時對仲裁協(xié)議的形式要件予以放寬。

　　這就是我今天報告的內(nèi)容，謝謝大家。