尊敬的各位領導、各位學者：下午好。我報告的題目是“民法典編纂需要給商法制度創(chuàng)新留下空間”。

?????我的基本觀點是，民法典與憲法共同奠定了現代文明國家的制度基石，中國需要一部民法典。中國民法典編纂，但同時需要給商法制度的創(chuàng)新留有空間，民法編纂要能做到有所為、有所不為。民商分類的體制有利于民法典的編纂，更有利于社會關系的調整，有利于建設法治強國，還更有利于中國的經濟走向世界。國家的最高立法機關現在應該同時的考慮制定中國的商法通則，考慮匯編中國商事法律，考慮走向中國商法典的編纂。

　　我報告分幾個方面：

　　一，民法典的歷史貢獻與時代的局限性。十九世紀中葉和下半葉，為什么會出現民法?今天我們說民法是自由三種經濟，在十九世紀頒布民法的時候，恰恰是相反的。當時，已經有了大量的商事法規(guī)，為什么要制定一部民法?是用這樣一個民法來限制當時已經泛濫的自由三種經濟，要達到這個目的，當時才起草了民法典的運動。

　　這就是我們回過頭來，為什么在歐洲到十九世紀會出現要制定民法，從歷史上來看，商業(yè)的發(fā)展只起源于歐洲基督教，在歷史上，世界的三大宗教，包括中國的傳統(tǒng)文化都是抑商禁商，為什么世界各個國家傳統(tǒng)的宗教社會都是抑商和禁商，因為商業(yè)的能力和社會的能力是相沖突的，商人鼓勵的是唯利是圖，而社會宗教的能力是另外一種，所以這種狀況之下，在其他的民族都沒有能夠走向現代商業(yè)社會。為什么基督教文化之下能夠產生它的商業(yè)法律?一個重要的原因，是因為特殊的政教分離的體系和另外一個獨特的地理環(huán)境，在基督教統(tǒng)治時期，歐洲特殊的地理環(huán)境存在了一兩千年的商業(yè)消滅不掉。到了十五、十六世紀以后，商人的倫理越來越膨脹，商人的很多創(chuàng)新帶來了社會的發(fā)展，但是，商人的發(fā)展也帶來了社會的罪惡。從十五、十六世紀往后幾百年的時間，因為商業(yè)無休止的發(fā)展，整個歐洲沖向了一種饑餓的狀況。這樣一種狀況之下，尤其是在德國統(tǒng)一、法國統(tǒng)一以后，新的統(tǒng)治者就需要建立一個穩(wěn)定、強大的國家，怎么能夠統(tǒng)一大家的倫理?這時候宗教的倫理面對商業(yè)的倫理開始土崩瓦解，需要一個新規(guī)則，那就創(chuàng)造了民法的思維。把原來傳統(tǒng)社會的宗教能力用一種新的民法思維來抵制當時存在的泛濫的商業(yè)倫理，這就是當時民法典的運動。

　　當時民法典的運動從一開始的時候就面臨了一個，這個社會是需要民法，同時要不要商法?用民法來消滅商法還是保留民商分離?存在制度民法典之初就開始存在爭論，民法典以后一直存在著爭論。

　　民法典制定以后對世界的貢獻在哪里?自從十九世紀末葉大陸法國家有了民法典以后，可以看到，在過去四百年中，形成的很多社會問題在這之后逐漸得到了解決，人類社會形成了一種新的倫理的觀念，這就是民法典的貢獻。但是當時的民法典又有一個歷史的局限性，民法典誕生的時期是一個社會商事關系相對簡單的時代，民法典確立的債權、無權理論可以解釋絕大多數的商業(yè)現象，但是到了二十世紀以后，有限公司、股權、債權、保險等一系列新的商事公司發(fā)展起來以后，原來民法概念很難完善。到了二十世紀上半葉，美國在考慮制定只要一個民法還是商法的時候，美國的商法起草者在德國研究了二十年，研究德國和法國的民商法，最后他得出，美國現在不需要一個民法，美國需要一個商法，然后他在主導著美國起草統(tǒng)一商法典，美國統(tǒng)一商法典在那個時代出來以后，后來就影響著聯(lián)合國合作買賣的公約。這樣一個過程可以看到，民法立法的局限性和后來其他國家是怎么鼓勵這一塊的。

　　今天面臨的問題和過去社會不一樣，今天我們所出現的商業(yè)機會和商業(yè)問題和民法典誕生時代的商業(yè)問題完全不是一回事。

　　二，商法制度創(chuàng)新時代要求與民法典編纂過程中，我們如何選擇民商關系?穩(wěn)定性是民法規(guī)則的特征，易變和創(chuàng)新是商法永恒的規(guī)律。商業(yè)的創(chuàng)新是一個巨大的貢獻，但是同時也給人類帶來災難。人類社會幾步重大的突破不僅僅是一個科技，更重要的就是商業(yè)創(chuàng)新。十五、十六世紀走向工業(yè)革命以后，為什么能夠連續(xù)四百年整個歐洲經濟起飛?重要原因就是在十五、十六世紀歐洲人開始創(chuàng)造了商人這個概念，把個人的自然人變成一種商業(yè)的組合，那時候就出現了合伙企業(yè)、公司、獨資企業(yè)，這樣一種商業(yè)的主體在法律上是一個重大的突破，突破是什么?有了商業(yè)名稱，有了自己的人格，過去宗教說人格是上帝創(chuàng)造的，商人說人格就是我們自己創(chuàng)造的，因為有了這個商業(yè)的準則，推動著后來幾百年的經濟發(fā)展。

　　到了十九世紀末葉、二十世紀初葉的時候，歐洲人發(fā)明了有限責任制度，這個制度的發(fā)明一下子使整個商業(yè)的規(guī)模形成一種爆發(fā)性的發(fā)展，推動了整個十九世紀末、二十世紀以后大的跨國公司、集團公司的組建。上個世紀九十年代美國之所以通過他的金融手段能夠控制、引領全球，一個重要的原因，美國在這種間引進了有限合伙人基金制度，而這個制度，在七十年代、八十年代英國人否定了。一種商業(yè)行為對這個世界的貢獻有多大?一個商業(yè)的創(chuàng)造和改變一個國家的實例。當年英國為什么能夠成為一個世界霸主?很重要的是英國除了軍隊以外更重要的是金融，為什么英國能夠成為世界的金融霸主?羅斯切爾德家族最初在荷蘭，荷蘭的法律禁止他，他跑到英國，英國接受了他，然后很快就不滿全球。這樣就導致了英國的世界霸主。上個世紀末，美國為什么可以成功的實現它的資本證券化霸占資本化全球?把全球的資金吸引到哪里去?什么原因?最終美國在證券市場上創(chuàng)造了一個評估制度，你的利潤只有一塊錢，我可以在市場上幫你評估十塊、二十，這樣的法律在其他國家不允許，美國允許，美國成功了。但是這樣帶來什么樣的風險和什么社會的問題?同樣，我們今天看到，美國實體產業(yè)的空心化一個重要的原因，就是在資本的狀況之下，高科技產業(yè)的高利潤狀態(tài)下，整個實體產業(yè)外延。實體產業(yè)外延帶來另外一個問題，就是社會家庭的矛盾。這些問題都是各個國家的經驗和教訓。

　　今天中國所面臨的問題已經不僅僅是我們一百年前所說的，當時民法典起草的時候，社會主要的矛盾是什么?資本家剝削價值，今天不是這個問題，是金融集團在很短的時間以內，把老百姓的權都收到自己手中，正是一個利益集團、全省社會的對抗問題。今天的問題已經不是民法典起草時代的問題了，今天我們所面臨的是中國需要一個商法典，需要一個商法制度，第一要限制大的金融壟斷企業(yè)和大的信息科技企業(yè)的壟斷。這種壟斷可能會帶來災難。首先P2P這樣一個簡單的行為，e租寶一個簡單的項目就融到500億，把幾萬老百姓的錢全部拿過來。第二，中國千千萬萬的個體戶、老百姓、中小企業(yè)現在面臨著如何來生成，我國的實體經濟如何在外地，這就需要一整套的商法保護中小企業(yè)。第三，要通過制定一整套的方法，商人做商人的事情，企業(yè)做企業(yè)的事情，教師做教師的事情，要有一個合理的社會分工。這是一整套的制度設計，其中民商分離在這個時代比任何時期都更重要。再有點，中國要走向世界，如果我們沒有一個很好的商法制度能夠把我們的制度輸出，現在僅僅做著種資金的輸出，最后不可能真正達到經濟輸出的成功，謝謝大家!