“一帶一路”背景下互惠原則在我國承認和執(zhí)行外國法院民商事判決中適用的檢視

【中國法治國際論壇(2021)主題征文】

摘要：隨著“一帶一路”倡議的推進，我國關(guān)于承認與執(zhí)行外國法院判決的互惠政策有了很大變化，但鑒于司法實踐長期以來堅持的事實互惠認定標(biāo)準(zhǔn)沒有發(fā)生根本性的轉(zhuǎn)變，立法等各方面配套機制未進一步完善，互惠原則在外國法院判決承認與執(zhí)行的適用過程中問題突出，亟待解決。針對相關(guān)問題，筆者建議，通過明確法律互惠為基礎(chǔ)、推定互惠為補充的雙重認定標(biāo)準(zhǔn)，確立主次分明的互惠關(guān)系舉證責(zé)任，智慧賦能“一帶一路”沿線國法院判決承認與執(zhí)行案件管理機制等途徑，完善互惠原則在承認與執(zhí)行外國法院民商事判決中的適用，暢通沿線國間法院判決承認與執(zhí)行機制，切實為“一帶一路”高質(zhì)量發(fā)展提供司法保障。

　　關(guān)鍵詞：“一帶一路”；外國法院判決；互惠原則；承認與執(zhí)行

　　引言

　　隨著“一帶一路”倡議深入推進，我國與沿線國之間民商事往來愈加頻繁，跨國民商事糾紛隨之增多。為了減輕訴累、保障當(dāng)事人的合法權(quán)益，促進貿(mào)易暢通、民心相通，構(gòu)建一套適合“一帶一路”沿線國之間法院判決的承認與執(zhí)行機制十分必要。現(xiàn)階段，我國與“一帶一路”沿線國在承認和執(zhí)行法院判決方面的司法合作還不是很順暢。一是我國尚未締結(jié)或參加任何有關(guān)承認與執(zhí)行外國法院判決的國際公約，二是我國僅與部分沿線國簽訂了雙邊民商事司法協(xié)助協(xié)定，數(shù)量還不過半。在既沒有國際條約，也沒有司法協(xié)助協(xié)定的情況下，如何通過互惠原則有效推進法院判決的承認與執(zhí)行成為亟待解決的問題。本文通過梳理“一帶一路”倡議提出后，我國在承認與執(zhí)行外國法院民商事判決中互惠原則的適用情況，以問題為導(dǎo)向提出針對性意見建議，希望為“一帶一路”倡議的進一步實施提供司法保障。

　　一、實證掃描：“一帶一路”背景下我國承認與執(zhí)行外國法院民商事判決的現(xiàn)狀

　　筆者通過中國裁判文書網(wǎng)，設(shè)置高級檢索條件：裁判日期“2013.9.1-2021.9.20”，案件類型“國際司法協(xié)助案件”，案號“協(xié)外認”，共檢索到4112份裁定書。通過繼續(xù)篩除特別程序裁定書、申請承認與執(zhí)行仲裁裁決書、申請承認與執(zhí)行離婚等婚姻家庭糾紛類法律文書以及基于條約互惠承認與執(zhí)行的法律文書外，還有11份基于互惠原則我國法院作出的關(guān)于外國法院民商事判決承認與執(zhí)行的法律文書。其中，有6份是我國法院基于互惠原則對外國法院判決的承認與執(zhí)行的法律文書，有5份是我國法院認為不存在互惠關(guān)系而拒絕承認與執(zhí)行外國法院判決的文書。由于我國法院在拒絕承認與執(zhí)行外國法院判決時，一旦確認沒有司法協(xié)助協(xié)約或者互惠關(guān)系后，就不再做進一步審查，裁定文本簡單，分析價值不大。本文僅選取6份承認和執(zhí)行外國法院判決的裁定文書作為樣本進行分析，著重考察互惠原則在這些案件中的適用情況。

　?。ㄒ唬耙粠б宦贰北尘跋禄诨セ菰瓌t承認與執(zhí)行外國法院民商事判決裁定情況。6份樣本裁定作出時間系最近五年作出，具體情況詳見表1。 　

表1

　?。ǘ┗セ蓐P(guān)系認定的情況。在6份樣本中，有3份裁定對認定互惠原則的事實在審查認定部分進行認定，3份裁定未在審查認定部分進行載明。6份裁定均在本院認為部分對互惠原則的判定進行說理，其中2份論理的論據(jù)是因外國法院承認或執(zhí)行我國法院判決，故可以對符合條件的對方判決承認與執(zhí)行；2份論理的論據(jù)是申請人提交的證據(jù)證實在此之前外國法院有承認與執(zhí)行過我國法院判決，可以認定雙方之間存在互惠關(guān)系；還有2份只是進行概括性的陳述我國法院可以按照互惠原則進行審查，對符合條件的外國法院作出的民事判決可予以承認。具體情況詳見表2。

表2

　　二、問題剖析：“一帶一路”背景下承認與執(zhí)行外國法院民商事判決存在的突出問題

　?。ㄒ唬┓芍贫却致?，可操作性不強。當(dāng)前，我國關(guān)于承認和執(zhí)行外國法院判決的法律依據(jù)主要是《民事訴訟法》第281、282條和《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》（以下簡稱《司法解釋》）第544條。經(jīng)梳理分析，樣本裁定也均是依據(jù)上述法律規(guī)范作出。根據(jù)《民事訴訟法》第281、282條和《司法解釋》第544條的規(guī)定，依照我國締結(jié)或者參加的國際條約，或者按照互惠原則，可以承認和執(zhí)行外國法院的判決。但是，我國尚未締結(jié)或參加承認與執(zhí)行外國法院判決的多邊性專門公約，而我國締結(jié)或參加的其他公約以及與一些國家訂立的雙邊司法協(xié)助條約，僅有一部分涉及外國判決的承認與執(zhí)行，因而“互惠原則”成為我國法院在受理外國法院判決承認與執(zhí)行案件最常用的依據(jù)。不難看出，我國法律關(guān)于承認與執(zhí)行外國法院判決條件的設(shè)置是相對粗陋的，對互惠原則的內(nèi)涵以及該由誰承擔(dān)舉證責(zé)任等核心問題均未作規(guī)定，導(dǎo)致司法實踐實際上“無法可依”。

　　（二）互惠關(guān)系認定標(biāo)準(zhǔn)單一，裁判說理不清晰。從立法目的來看，《民事訴訟法》規(guī)定“互惠原則”其實是為了解決在國際條約和司法協(xié)助協(xié)定都不存在時，如何判定是否承認與執(zhí)行外國法院判決的問題。由于《民事訴訟法》及其相關(guān)司法解釋并未對互惠原則的具體內(nèi)涵作進一步規(guī)定，長期以來我國司法實踐把“互惠原則”基本等同于“事實互惠”，即存在外國法院有承認和執(zhí)行我國法院判決的先例時，則認定為存在互惠關(guān)系，在其他條件一并符合的情況下，就對該外國法院判決予以承認和執(zhí)行；但對于為何一國在先承認和執(zhí)行我國法院判決就可按照互惠原則承認該國法院判決，缺乏清晰的裁判說理。這種客觀簡單的認定標(biāo)準(zhǔn)看似可以快速解決個案，但弊端顯而易見，極易導(dǎo)致“囚徒困境”。如果各國法院都想著他國法院先行一步而自身裹足不前，互惠關(guān)系則永遠無法形成，立法規(guī)定“互惠原則”的目的也就落空了。

　?。ㄈ┡e證責(zé)任分配不明，文書表述不規(guī)范。對樣本裁定書的統(tǒng)計表明，33.33%的樣本裁定無論是在審查認定部分還是本院認為部分均無體現(xiàn)關(guān)于“互惠關(guān)系”舉證證明情況的呈現(xiàn)；僅有33.33%的樣本裁定中載明申請人舉證證明了外國法院存在承認與執(zhí)行我國判決書先例的情形，且部分裁定是在審查查明部分載明，部分裁定是在本院認為部分載明。上述樣本裁定就“互惠關(guān)系”的舉證責(zé)任的承擔(dān)的主體以及責(zé)任分配的程度均無明確的體現(xiàn)。

　　三、思路轉(zhuǎn)變：“一帶一路”背景下互惠原則在我國司法實踐中的發(fā)展

　　互惠原則的適用實質(zhì)上是國家利益衡量的結(jié)果，伴隨著國內(nèi)外形勢變化而變化。長期以來，我國在立法方面沒有進一步突破，在司法實務(wù)中也一直是持保守態(tài)度，堅持采用狹隘的“事實互惠”。 最高法曾于1995年對我國的審判機關(guān)應(yīng)否承認和執(zhí)行日本法院所作出的具有債權(quán)債務(wù)內(nèi)容的裁判文書進行復(fù)函；于2007年對申請人弗拉西動力發(fā)動機有限公司申請承認和執(zhí)行澳大利亞法院判決一案的請示予以復(fù)函。這兩份復(fù)函均以我國與上述兩國之間不存在相關(guān)承認與執(zhí)行的國際條約，也沒有建立相應(yīng)的互惠關(guān)系為由，對涉案兩國判決不予承認和執(zhí)行。上述兩份《復(fù)函》可謂是“事實互惠”嚴(yán)苛的證明，雖然其從適用范圍上看是針對具體個案的回復(fù)，效力范圍僅限于上述個案，但在我國司法實踐中卻起到很重要的參考作用，在相關(guān)類案審理中甚至?xí)鸬經(jīng)Q定性作用。

　　顯然，從當(dāng)今中國發(fā)展形勢來看，過去長期以來實踐形成的“事實互惠”標(biāo)準(zhǔn)亟待改變。特別是2013年“一帶一路”倡議提出后，沿線國之間民商事往來頻繁，相關(guān)糾紛隨之增多，增強沿線國之間司法協(xié)助工作已成為共識。其中，實現(xiàn)國家間法院判決的自由流通更是“一帶一路”倡議順利實施的重要法律保障。在此背景下，最高人民法院出臺了多個司法文件，主張從事實互惠轉(zhuǎn)向法律互惠甚至更為寬松的推定互惠。

　?。ㄒ唬蛾P(guān)于人民法院為“一帶一路”建設(shè)提供司法服務(wù)和保障的若干意見》提出積極促成互惠關(guān)系。2015年6月，最高法在發(fā)布的《關(guān)于人民法院為“一帶一路”建設(shè)提供司法服務(wù)和保障的若干意見》中作出了明確規(guī)定，其基本精神是如果部分“一帶一路”沿線國家未與我國締結(jié)司法協(xié)助協(xié)定，我們國家的審判機關(guān)可以根據(jù)國際司法合作交流意向、對方國家承諾將給予我國司法互惠等情況，可以考慮由我國的審判機關(guān)先行給予外國當(dāng)事人司法協(xié)助，積極促進形成互惠關(guān)系，逐漸擴大相關(guān)國家間的司法協(xié)助范圍。這一規(guī)定可以說是互惠原則在我國承認與執(zhí)行外國法院判決歷史演變進程中邁出的一大步。首先，打破了我國司法實踐中事實互惠的認定標(biāo)準(zhǔn)，在符合一定條件的情況下，我國法院可以先行確認雙方形成互惠關(guān)系；其次，確定了形成互惠關(guān)系的前提條件，依據(jù)條件促成形成互惠關(guān)系成為可能，從而提高了外國法院判決承認與執(zhí)行的可能性，為當(dāng)事人的合法權(quán)益提供有力保障。

　?。ǘ赌蠈幝暶鳌诽岢隹蛇m用“推定互惠”。2017年6月，第二屆中國—東盟大法官論壇在南寧召開，論壇通過的《南寧聲明》相關(guān)條文提出“推定互惠”，其基本精神為聲明國所在區(qū)域內(nèi)國家的判決相互承認和執(zhí)行機制應(yīng)為跨境交易和投資提供司法保障。在本國國內(nèi)法所允許的范圍內(nèi)，聲明各國的審判機關(guān)應(yīng)善意解釋本國的國內(nèi)法，盡可能的減少不必要的平行訴訟。在外國法院未有以互惠為理由拒絕承認和執(zhí)行本國民商事判決的先例時，則可以推定與該國存在互惠關(guān)系。這是“一帶一路”沿線國之間深入交流與合作形成的一項重大司法成果，“推定互惠”的提出是互惠原則認定標(biāo)準(zhǔn)在政策上的又一次突破。

　　由初期的未建立互惠關(guān)系而直接拒絕，到2015年最高人民法院出臺意見明確可以考慮積極促成互惠關(guān)系，再到2017年《南寧聲明》中“推定互惠”共識的達成，表明“一帶一路”倡議對于互惠原則提出了更寬松的要求，同時也反映了我國更加開放包容、積極促進國際司法合作的態(tài)度，也更加符合互惠原則激勵作用的本質(zhì)。

　　值得一提的是，南京中院于2016年按照互惠原則承認與執(zhí)行新加坡高等法院作出的一份商事判決，系“一帶一路”倡議以來我國首次依據(jù)互惠原則承認與執(zhí)行外國法院作出的判決，在我國承認與執(zhí)行外國法院判決實踐歷程中有著重要意義。

　　四、路徑設(shè)計：“一帶一路”背景下外國法院民商事判決承認與執(zhí)行中互惠原則的適用完善

　　從前文的論述可知，盡管我國關(guān)于互惠原則的司法政策發(fā)生了巨大轉(zhuǎn)變，但是司法實務(wù)中關(guān)于互惠原則的適用仍然囿于“事實互惠”。當(dāng)前，由于我國法律關(guān)于外國法院判決承認與執(zhí)行的規(guī)定比較簡單，互惠與公共秩序保留構(gòu)成拒絕的兩項實質(zhì)性條件，一旦法院在互惠關(guān)系認定上采用寬松的法律互惠甚至推定互惠標(biāo)準(zhǔn)，我國承認和執(zhí)行外國法院判決的門閥就完全松開，最后只能以另一拒絕的實質(zhì)性條件為由拒絕承認和執(zhí)行外國法院判決。但公共秩序保留適用非常嚴(yán)格，而且頗受詬病，所以完全擯棄事實互惠而適用法律互惠甚至推定互惠在我國尚不可能。鑒于“一帶一路”沿線國法院民商事判決的承認與執(zhí)行更多的是涉及當(dāng)事人的經(jīng)濟利益，通常不會損害到公共秩序。為此，筆者建議在裁定是否承認與執(zhí)行“一帶一路”沿線國法院民商事判決時，適用以法律互惠為基礎(chǔ)、事實互惠為補充的相對軟化的雙重互惠標(biāo)準(zhǔn)，并逐漸推廣適用到其他國家；同時確立主次分明的互惠關(guān)系舉證責(zé)任，智慧賦能“一帶一路”沿線國法院判決承認與執(zhí)行案件管理機制，以期更妥善地利用互惠原則解決相應(yīng)問題。

　?。ㄒ唬┟鞔_“法律+推定”互惠的雙重認定標(biāo)準(zhǔn)。

　　1.以法律互惠為基本標(biāo)準(zhǔn)。法律互惠則是指只要外國法律或判例中規(guī)定了互惠原則，則表明雙方國家間存在互惠關(guān)系，而可對該外國判決進行承認與執(zhí)行。法律互惠標(biāo)準(zhǔn)往往有明確的法律依據(jù)，以此標(biāo)準(zhǔn)承認與執(zhí)行外國法院判決，有助于建立實際的互惠關(guān)系，形成良性循環(huán)。

　　2.以推定互惠為重要補充。推定互惠是指一方國家在相對方國家法院沒有以互惠為理由拒絕承認和執(zhí)行本國法院判決的先例，則推定兩國存在互惠關(guān)系。該標(biāo)準(zhǔn)倡導(dǎo)一國單方先行給惠，同時也意味著先行給惠的國家將承擔(dān)一定風(fēng)險。但是針對“一帶一路”沿線國間法院民商事判決的承認與執(zhí)行，在法律互惠的適用沒有依據(jù)時，適用推定互惠的風(fēng)險將大大減少。畢竟《南寧聲明》中“推定互惠”的提出，已表明參與《南寧聲明》沿線國對“推定互惠”的認可，在我國法院裁定涉“一帶一路”沿線國家判決的承認與執(zhí)行時適用推定互惠標(biāo)準(zhǔn)后，既與涉案國建立了實際互惠關(guān)系，也將提高非涉案其他國家以更寬松的互惠標(biāo)準(zhǔn)承認和執(zhí)行我國法院判決的可能性。

　　（二）確立主次分明的互惠關(guān)系舉證責(zé)任。

　　我國現(xiàn)行立法及司法解釋均未對互惠關(guān)系的證明責(zé)任進行分配，且司法實踐中對此亦未進行明確論述。隨著“一帶一路”倡議的實施，我國與“一帶一路”沿線國家的經(jīng)貿(mào)往來更加頻繁，相關(guān)案件與日俱增，為減輕當(dāng)事人訴累、充分保障當(dāng)事人合法權(quán)益，節(jié)約司法資源，對互惠關(guān)系的證明責(zé)任亟待進行分配完善。就證明責(zé)任的承擔(dān)，目前學(xué)界有多種觀點，一種觀點認為應(yīng)該由法院承擔(dān)證明責(zé)任，另一種觀點認為應(yīng)該由被申請人承擔(dān)證明責(zé)任。筆者以為，我國法院在證明責(zé)任的分配，應(yīng)圍繞互惠關(guān)系認定的特點，充分考慮當(dāng)事人權(quán)益的保障、訴訟效率、司法資源的消耗以及互惠關(guān)系認定的國家主權(quán)屬性等特點，建議采用“誰主張誰舉證”的舉證基本原則，一般由當(dāng)事人自行舉證，特殊情況下由法院承擔(dān)舉證責(zé)任：申請人就其申請事項舉證證明雙方國家存在互惠關(guān)系，被申請人就雙方國家不存在互惠關(guān)系舉證證明，法院在根據(jù)當(dāng)事人的舉證情況，承擔(dān)查明互惠關(guān)系事實存在的責(zé)任；在當(dāng)事人舉證確實困難的情況下，經(jīng)申請由法院依職權(quán)調(diào)取證據(jù)。

　?。ㄈ┲腔圪x能“一帶一路”沿線國法院判決承認與執(zhí)行案件管理機制。

　　1.完善案件登記報送制度?！耙粠б宦贰背h是我國重點推進的戰(zhàn)略之一，涉“一帶一路”國家法院判決的承認與執(zhí)行不僅涉及當(dāng)事人權(quán)益，還涉及國家主權(quán)、社會公共利益，我國的投資營商環(huán)境等等，因此，應(yīng)堅持一案一登記、一案一報送制度，在層層上報最高法后，通過外交途徑，傳達我方互惠的善意，了解對方意向，可以考慮先行啟動互惠。因上報層級多、涉及跨單位、跨國的溝通協(xié)調(diào)協(xié)商，故應(yīng)在現(xiàn)有智能化平臺的基礎(chǔ)上，繼續(xù)拓展平臺功能，搭建跨部門跨領(lǐng)域的橋梁，設(shè)置各環(huán)節(jié)報送期限，節(jié)省報送時間，提高司法效能。

　　2.搭建動態(tài)案例大數(shù)據(jù)庫共享資源?！耙粠б宦贰背h涉及的國家多、領(lǐng)域廣，在我國管轄的法院也必然很多，但筆者在檢索過程中發(fā)現(xiàn)可查閱的案例屈指可數(shù)，從類案同判、資源共享的角度，建立智能化大數(shù)據(jù)庫勢在必行。我國法院可以在現(xiàn)有智能化辦案平臺基礎(chǔ)上，增設(shè)“一帶一路”案件大數(shù)據(jù)庫，由最高人民法院作為匯總單位進行管理維護，審理承認與執(zhí)行外國法院判決的各中級人民法院作為基層上傳單位上傳相關(guān)案例，查閱類案以及相關(guān)國家互惠政策的資料，實現(xiàn)資源共享，類案同判。

　　結(jié)語

　　我國第十四個五年規(guī)劃和二〇三五年遠景目標(biāo)的建議強調(diào)要推動共建“一帶一路”戰(zhàn)略高質(zhì)量發(fā)展,要強化法律服務(wù)保障。在“一帶一路”倡議的推進下，我國關(guān)于承認與執(zhí)行外國法院判決的互惠政策有了很大變化，但鑒于司法實踐長期以來堅持的事實互惠認定標(biāo)準(zhǔn)沒有發(fā)生根本性的轉(zhuǎn)變，立法等各方面配套機制還沒有進一步完善，司法實踐中的相關(guān)問題亟待解決。為此，筆者建議，通過明確法律互惠為基礎(chǔ)、推定互惠為補充的雙重互惠標(biāo)準(zhǔn)，確立主次分明的互惠關(guān)系舉證責(zé)任，智慧賦能“一帶一路”沿線國法院判決承認與執(zhí)行案件管理機制等途徑，完善互惠原則在承認與執(zhí)行外國法院民商事判決的適用，暢通沿線國間法院判決承認與執(zhí)行機制，切實為“一帶一路”高質(zhì)量發(fā)展提供司法保障。(作者李文科系北京市通州區(qū)人民法院法官助理；周小蕓系中國法學(xué)會《中國法律年鑒》社編輯)