2014年7月4日，由上海市法學會勞動法研究會、江蘇省法學會社會法學研究會、浙江省法學會社會法學研究會聯(lián)合主辦，華東政法大學社會法研究所、華東政法大學勞動法律服務中心聯(lián)合承辦的“勞動關系的管制與自治”首屆江浙滬勞動法論壇成功召開。上海市法學會勞動法研究會副會長兼秘書長郭文龍主持開幕式，華東政法大學副校長顧功耘、江蘇省法學會副會長劉克希、浙江省法學會副會長牛太升、上海市法學會專職副會長施基雄在論壇的開幕式上分別致辭。此次論壇共有來自上海、江蘇、浙江三地高校、法院、勞動仲裁機構(gòu)、律所等80余位勞動法相關領域的專家學者參會。

　　論壇緊緊圍繞勞務派遣與外包的界定、勞務派遣中的行政管制、勞務派遣中的工傷與社會保險、勞務派遣中的保護、忠誠義務等四個熱點問題展開學術交流與討論。

　　議題“勞務派遣與外包的界定”的討論，由上海市人大信訪辦主任鄔立群主持。華東政法大學田思路教授介紹了日本勞務派遣和外包的發(fā)展現(xiàn)狀，分析了日本厚生勞動省頒布的《關于從事勞動派遣業(yè)和承包的區(qū)分基準》，提出以“指揮監(jiān)督性”和“獨立性”兩個標準作為區(qū)分派遣和外包的判斷要件。江蘇省人力資源和社會保障廳經(jīng)洪斌認為，勞務派遣用工只能是用工單位用工的一種補充方式。勞務外包從法律上來講是承攬，是一種經(jīng)營形式，而不是用工形式。真假外包的判斷標準，關鍵是看任何一方是否對員工進行直接管理。上海市人力資源和社會保障局陳平介紹了上海派遣市場變化的基本情況。他認為，派遣轉(zhuǎn)外包是因法律制度調(diào)整而引發(fā)的市場自發(fā)行為，外包模式符合市場供需雙方的需求而得到發(fā)展，政府部門不宜對市場的轉(zhuǎn)型行為進行過度干預，而是應加強對派遣與外包區(qū)分問題的研究，促進市場規(guī)范發(fā)展。南京師范大學秦國榮教授認為，勞務派遣問題的關鍵在于厘清政府和市場二者間的界限，要弄清市場配置的范圍，發(fā)揮好政府的調(diào)配作用，給予市場進行選擇的空間。

　　議題“勞務派遣中的行政管制”的討論，由上海財經(jīng)大學王全興教授主持。南京大學周長征教授認為，《勞動合同法》從最初草案中的管制模式，走到正式頒布時的自治模式，再經(jīng)過2012年的修改重新回到管制模式，經(jīng)歷了一個非常曲折的認識過程。說明立法機關在勞務派遣調(diào)整模式上有過重大失誤，但能主動糾正。中國的特殊國情決定了只有行政管制才能避免勞務派遣被濫用。浙江財經(jīng)大學錢葉芳教授通過國際比較分析，指出我國勞動派遣的管制強度非常低。勞務派遣合同適用條件定性和定量管制所表現(xiàn)出來的嚴格性，被續(xù)簽次數(shù)、累計持續(xù)時間等方面的制度缺失和我國勞動關系整體臨時化的格局所抵消。浙江省總工會徐小洪認為，政府管制的目的在于讓市場自由運行，規(guī)制的價值及功能只是通過重新確立勞動者及其集體的主體地位來重新確立市場經(jīng)濟運行機制。

　　議題“勞務派遣中的工傷與社會保險”的討論，由華東理工大學劉金祥教授主持。中國礦業(yè)大學劉超捷教授認為，關于職業(yè)安全義務分配的不同立法存在沖突。他建議，用人單位、用工單位在安全生產(chǎn)保障的義務應該通過立法予以分配，不能僅放權于他們的約定，因為執(zhí)法部門不可能依照約定執(zhí)法。他還建議高危行業(yè)禁止使用勞務派遣工。上海市人力資源和社會保障局張憲民處長以人保部《勞務派遣暫行規(guī)定》第十條對工傷和職業(yè)病責任的劃分為出發(fā)點，提出將“誰控制指揮，誰負責”作為確定雇主工傷賠償責任的一般原則。區(qū)分不同類型的工傷責任，規(guī)定由勞務派遣單位和用工單位分別承擔。嘉興學院周述榮支持張憲民提出的實際用工單位承擔責任的觀點，并進一步提出派遣員工在派遣單位培訓期間發(fā)生工傷時，需要進行責任分配。

　　議題“勞務派遣中的保護、忠誠義務及其他問題”的討論，由溫州大學王宗正教授主持。華東政法大學李凌云副教授認為，就勞務派遣員工與用工單位的競業(yè)限制協(xié)議應該以共同雇主理論為基礎，承認用工單位的雇主地位，并認定該協(xié)議有效。蘇州大學的沈同仙教授以一個派遣員工變更派遣單位的經(jīng)濟補償金案例出發(fā)，提出兩個問題：勞動者非本人原因從原用人單位被安排到新用人單位工作的，在原用人單位是否應該支付與原用人單位工作年限相關聯(lián)的經(jīng)濟補償金方面，用人單位有選擇權還是勞動者有選擇權？原用人單位已經(jīng)向勞動者支付經(jīng)濟補償?shù)?，新用人單位在依法解除、終止勞動合同計算支付經(jīng)濟補償?shù)墓ぷ髂晗迺r，不再計算勞動者在原用人單位工作年限的規(guī)定，是否意味著勞動者在原用人單位的工作年限“清零”？

　　華東政法大學董保華教授做了總結(jié)發(fā)言。他認為，在我國勞動法研究中始終存在著是向政府管制靠攏還是向市場自治靠攏的選擇，所有問題的爭論都可以歸結(jié)于這兩種不同的路徑選擇。由于德國特殊的歷史，德國勞動法一直是作為民法的特別法，其目的就是在于防止公權力的無限膨脹對私權的侵害。如何警惕公權，給勞動法留有其私法性應該是我國勞動法的研究方向。